制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利 （2015）云中法刑二终字第55号

“……这样淫秽电子刊物才有可能被其他网络用户浏览和下载，从而造成淫秽电子刊物的扩散”。既然一审法院都认为是“有可能”，也就是说一审法院也无法确定上诉人所租用管理的4个网络的电子刊物是否已实际传播；既然尚未传播，那么怎能构成犯罪？一审法院对上诉人适用了“有罪推定”。（3）上诉人收取的是广告费（20145.27元），并不是通过淫秽物品向阅读者收取费用。如果坚持认定为“传播淫秽物品牟利罪”，依据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）〉》第一条第（六）项的规定：利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的。因此，一审法院应以上诉人收取的广告费作为量刑的情节；而不能将无法分清上传时间的淫秽出版物数量作为量刑的情节。经审理查明：2013年7月份开始，上诉人彭某从互联网上陆续租用四个网站进行经营管理和维护，该四个网站分别是txt200小说网，域名是www.txt200.com；狠狠撸小说网，域名是www.books26.com;艳艳小说网，域名是www.yan

“……这样淫秽电子刊物才有可能被其他网络用户浏览和下载，从而造成淫秽电子刊物的扩散”。既然一审法院都认为是“有可能”，也就是说一审法院也无法确定上诉人所租用管理的4个网络的电子刊物是否已实际传播；既然尚未传播，那么怎能构成犯罪？一审法院对上诉人适用了“有罪推定”。（3）上诉人收取的是广告费（20145.27元），并不是通过淫秽物品向阅读者收取费用。如果坚持认定为“传播淫秽物品牟利罪”，依据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）〉》第一条第（六）项的规定：利用淫秽电子信息收取广告费、

广东省云浮市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）云中法刑二终字第55号原公诉机关罗定市人民检察院。上诉人（原审被告人）彭某，男，1986年9月5日出生，广东省罗定市人，汉族，初中文化，农民，户籍地：广东省罗定市因本案于2014年2月17日被羁押，同年2月18日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现押于罗定市看守所。罗定市人民法院审理罗定市人民检察院指控原审被告人彭某犯传播淫秽物品牟利罪一案，于……