（2015）雅刑终字第2号

原审被告人陈某趁他人疏于对银行卡管理之机，以非法占有为目的，秘密取走他人卡内钱物，数额较大，其行为构成盗窃罪。陈某有犯罪前科，可酌情从重处罚；其归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚；其在亲属的帮助下赔偿被害人的损失并得到谅解，可酌情从轻处罚。对于检察机关所提“陈某的行为属刑法规定的‘冒用他人信用卡’，系‘拾得他人信用卡并使用’的情形，应当以信用卡诈骗罪对其定罪处罚”的抗诉意见，第一、陈某之所以能从银行ATM机内取出现金，是基于被害人先前已经使用了真实、有效的银行卡并输入正确的密码，ATM机对该银行卡所有权人的身份识别无误后处在操作状态下。此时，该银行卡内的钱物已由原来的银行管理完全转移至被害人自己的控制之下。陈某在被害人未退出银行卡的情况下输入取款金额取走他人卡内现金，侵害的是他人的财产所有权，而非金融机构对信用卡的管理制度。第二、虽然《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条规定“拾得他人信用卡并使用的”属信用卡诈骗行为，但对于该“使用”行为的理解，应当包含诈骗类犯罪“虚构事实、隐瞒真相”的应有之意。本案中，在陈某取款之前，ATM机

原审被告人陈某趁他人疏于对银行卡管理之机，以非法占有为目的，秘密取走他人卡内钱物，数额较大，其行为构成盗窃罪。陈某有犯罪前科，可酌情从重处罚；其归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚；其在亲属的帮助下赔偿被害人的损失并得到谅解，可酌情从轻处罚。对于检察机关所提“陈某的行为属刑法规定的‘冒用他人信用卡’，系‘拾得他人信用卡并使用’的情形，应当以信用卡诈骗罪对其定罪处罚”的抗诉意见，第一、陈某之所以能从银行ATM机内取出现金，是基于被害人先前已经使用了真实、有效的银行卡并输入正确的密码，ATM机对该银行卡所有权人的身份识别无误后处在操作状态下。此时，该银行卡内的钱物已由原来的银行管理完全转移至被害人

四川省雅安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）雅刑终字第2号抗诉机关（原公诉机关）四川省石棉县人民检察院。原审被告人陈某，男，生于1992年4月29日，四川省汉源县人，汉族，小学文化，农民，住四川省汉源县。2014年7月29日因涉嫌信用卡诈骗被石棉县公安局刑事拘留，2014年8月8日被执行逮捕。2014年12月28日，本院依法对其取保候审。四川省石棉县人民法院审理四川省石棉县人民检察院指控……