（2016）甘01刑终387号

被告人张永寿无视刑律，向他人贩卖并制造毒品，其行为已构成贩卖、制造毒品罪。被告人张永寿已经着手实行制造毒品犯罪，由于意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十三条之规定，以被告人张永寿犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑十三年,罚金3000元。上诉人张永寿提出指控贩卖毒品系王某与警方的圈套行为，其行为是不能犯的未遂；无证据证明其属以贩养吸人员，不能违背了非法持有毒品罪的立法原意，将房屋内查获毒品计入贩卖毒品的数量；一审未考虑其存在两个“未遂”和圈套行为，为社会效果计，应慎重考虑。故原判事实不清、适用法律错误、量刑畸重，望二审予以支持等上诉理由。其辩护人以相同理由提出辩护意见。经审理查明，原审判决认定上诉人张永寿于2016年1月7日向王某出售毒品甲基苯丙胺（冰毒）0.91克，被抓获后又从张处查获甲基苯丙胺0.91克，租住房间内查获甲基苯丙胺13克；以及张永寿在兰州市城关区均家滩XXX号二楼房间内，利用采集的麻黄草及购得化工原料和设备，制造毒品甲基苯丙胺，后未果。破案后查获到含麻黄碱成份的原材料草状植物4661.8

被告人张永寿无视刑律，向他人贩卖并制造毒品，其行为已构成贩卖、制造毒品罪。被告人张永寿已经着手实行制造毒品犯罪，由于意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十三条之规定，以被告人张永寿犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑十三年,罚金3000元。上诉人张永寿提出指控贩卖毒品系王某与警方的圈套行为，其行为是不能犯的未遂；无证据证明其属以贩养吸人员，不能违背了非法持有毒品罪的立法原意，将房屋内查获毒品计入贩卖毒品的数量；一审未考虑其存在两个“未遂”和圈套行为，为社会效果计，应慎重考虑。故原判事实不清、适用法律错误、量刑畸重，

甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）甘01刑终387号原公诉机关兰州市城关区人民检察院。上诉人（原审被告人）张永寿，男，1986年10月9日出生于甘肃省榆中县，汉族，小学文化，无业，住榆中县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月8日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。辩护人王廷军，甘肃得舍律师事务所律师。兰州市城关区人民法院审理兰州市城关区人民检察院指控原审被……