民间借贷纠纷 （2019）云07民终393号

因协议中涉及的房产已经办理登记，且被告在将房产分割抵账时并未经抵押权人同意。现该房产仍由被告关联使用或出租，未交付原告，故购房协议及补充协议无效，上诉人认为该认定是错误的，《担保法》第四十九条不同于《合同法》第五十二条规定的“效力性强制性规定”，该案中房屋抵押不影响双方合同的效力，抵押人并不能向他人转让抵押物，只是应当在转让时履行通知抵押人和告知受让人的义务以及始终保证履行清楚债务的义务，如抵押不履行通知、告知义务，只要在转让后抵押人向抵押权人清偿债务。2018年4月20日签订的《购房协议》性质为以房抵账合同，上诉人的借款已抵消。四、原审法院遗漏了吴能勇作为当事人，程序上违法，且遗漏了与本案处理结果上有利害关系之吴晓谨、吴艳倩。 被上诉人蔡立娟当庭辩称：原审认定事实清楚、适用法律正确，要求维持原判，驳回上诉，诉讼费用由上诉人承担。 原审第三人蔡立山述称：原借条上的出借人实际上是蔡立娟，故后面补写了借条，借贷关系清楚，因上诉人有能力还款也没有偿还，我们在无奈的情况下才同意以房抵债，我们在公证处进行查询时才知道该房屋设定了抵押，且上诉人一直未将房屋移交给我方，故要求驳回上诉，维持原判。 被

因协议中涉及的房产已经办理登记，且被告在将房产分割抵账时并未经抵押权人同意。现该房产仍由被告关联使用或出租，未交付原告，故购房协议及补充协议无效，上诉人认为该认定是错误的，《担保法》第四十九条不同于《合同法》第五十二条规定的“效力性强制性规定”，该案中房屋抵押不影响双方合同的效力，抵押人并不能向他人转让抵押物，只是应当在转让时履行通知抵押人和告知受让人的义务以及始终保证履行清楚债务的义务，如抵押不履行通知、告知义务，只要在转让后抵押人向抵押权人清偿债务。2018年4月20日签订的《购房协议》性质为以房抵账合同，上诉人的借款已抵消。四、原审法院遗漏了吴能勇作为当事人，程序上违法，且遗漏了与本案处

云南省丽江市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)云07民终393号 上诉人（原审被告）丽江平原食品有限公司。 住所地：永胜县永北镇工业园区。 法定代表人：吴能金，公司执行董事兼经理。 上诉人（原审被告）吴能金，男，汉族，1964年5月8日生，高中文化，住永胜县。 二被上诉人委托诉讼代理人（特别授权）雷建连，云南会凌律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）蔡立娟，女，汉族，1974年5月13……