建设工程施工合同纠纷 （2016）赣06民终350号

一、关于合同效力问题。原告与被告签订的《施工经营内部承包协议》，属于建设工程施工合同，根据《建筑法》及《建设工程质量管理条例》的相关规定，施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程，禁止施工单位超越本单位资质等级许可的业务范围或者以其他建筑单位施工单位的名义承揽工程，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。本案原告系自然人，不具备建筑施工企业资质，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款（一）项的规定，应认定该协议无效。虽然分包协议无效，但作为工程承包方的被告，未及时支付工程款义务构成违约，故原告要求被告支付所欠工程款本金及违约金的诉请依法应予以支持。二、关于工程款的计算。经鹰潭翔鹰司法鉴定中心《司法鉴定意见书》鉴定，原告所做工程总造价为14100414.50元（其中合同内12084869.88元,签证部分2015544.62元）。被告提出鉴定书中的1弃方6km；2外借土方；4弃方6km；5外借土方；6弃方6km软基换填土等五项（合计3350987元）

一、关于合同效力问题。原告与被告签订的《施工经营内部承包协议》，属于建设工程施工合同，根据《建筑法》及《建设工程质量管理条例》的相关规定，施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程，禁止施工单位超越本单位资质等级许可的业务范围或者以其他建筑单位施工单位的名义承揽工程，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。本案原告系自然人，不具备建筑施工企业资质，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款（一）项的规定，应认定该协议无效。虽然分包协议无效，但作为工程承包方的被告

江西省鹰潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣06民终350号上诉人（原审原告、反诉被告）：周航，女，汉族。委托诉讼代理人：吴文兆，江西华星律师事务所律师。委托诉讼代理人：严福生，江西华星律师事务所律师。上诉人(原审被告、反诉原告）：江西天丰建设集团有限公司，住所地江西省高安市新世纪工业城工业北大道。法定代表人：刘小炎，执行董事。委托诉讼代理人：徐斌，江西融冰律师事务所律师。原审第三人：……