（2016）新02刑终83号

上诉人于边锋、原审被告人李晶以非法占有为目的，采取秘密撬窗的手段盗取他人现金3000元，属数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处或单处罚金。关于公安机关扣押的赃款返还给被害人是否构成退赃的问题，本院认为，公安机关扣押的2975元属于二被告人的违法所得，公安机关返还给被害人是依据法律规定而实施的行为，并不是上诉人于边锋的主观意愿，故不构成退赃，上诉人该上诉人理由不成立。关于上诉人于边锋坦白可以从轻的上诉理由，原审判决在量刑时已经予以充分考虑。另上诉人于边锋具有累犯法定从重情节，具有以毁坏他人财物的方式实施盗窃的酌情从重情节，故原审判决对上诉人于边锋量刑适当。原审被告人李晶除具有累犯及以毁坏他人财物的方式实施盗窃的从重情节外，其还具有坦白和积极退赃的从轻情节，相应降低了社会危害性，原审判决对原审被告人李晶量刑轻于上诉人于边锋，量刑适当。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当，上诉人于边锋关于原审量刑重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回

上诉人于边锋、原审被告人李晶以非法占有为目的，采取秘密撬窗的手段盗取他人现金3000元，属数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处或单处罚金。关于公安机关扣押的赃款返还给被害人是否构成退赃的问题，本院认为，公安机关扣押的2975元属于二被告人的违法所得，公安机关返还给被害人是依据法律规定而实施的行为，并不是上诉人于边锋的主观意愿，故不构成退赃，上诉人该上诉人理由不成立。关于上诉人于边锋坦白可以从轻的上诉理由，原审判决在量刑时已经予以充分考虑。另上诉人于边锋具有累犯法定从重情节，具有以毁坏他人财物的方式实施盗窃的酌情从重情节，故原审判决对上诉人于边锋量刑适当

新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）新02刑终83号原公诉机关克拉玛依市克拉玛依区人民检察院。上诉人（原审被告人）于边锋，男，汉族，1971年1月12日出生，小学，无业，住乌鲁木齐市。1990年8月11日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年；1997年5月15日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六年；1998年5月11日因犯脱逃罪被判处有期徒刑三年、因犯盗窃罪被判处有期徒刑十四年，剥……