走私、贩卖、运输、制造毒品 （2017）湘12刑终140号

被告人杨晓波的行为构成贩卖毒品罪。杨晓波被抓获时身上被搜缴的毒品应当计入其贩卖毒品的数量，且系累犯、毒品再犯，应从重处罚。考虑杨晓波有吸毒情节及其毒品交易已被公安机关控制，可酌情从轻处罚。据此判决：被告人杨晓波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元。湖南省靖州苗族侗族自治县人民检察院抗诉提出：一审法院判决时未援引《中华人民共和国刑法》第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第三款、第四款，也没有对扣押的财物作出予以没收的判决，系适用法律错误，建议依法判决。湖南省怀化市人民检察院当庭发表了“原审判决未对扣押的毒品予以没收，属判决错误”的支持抗诉意见。原审被告人杨晓波上诉提出自己所作的有罪交代不是事实，卢某的指证也不是事实，原判量刑过重，请求二审减轻处罚。经审理查明，2016年8月2日13时许，经吸毒人员卢某电话联系，上诉人杨晓波在靖州县渠阳镇“怀某名楼宾馆”大厅内贩卖了2克甲基苯丙胺给卢某。之后，卢某以微信转账的方式将500元人民币毒资付给杨晓波。2016年8月3日0时许，卢艺因吸食毒品在靖州县城“金龙宾馆”209房间被靖州县公安局民警查获，交代了自己吸食的

被告人杨晓波的行为构成贩卖毒品罪。杨晓波被抓获时身上被搜缴的毒品应当计入其贩卖毒品的数量，且系累犯、毒品再犯，应从重处罚。考虑杨晓波有吸毒情节及其毒品交易已被公安机关控制，可酌情从轻处罚。据此判决：被告人杨晓波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元。湖南省靖州苗族侗族自治县人民检察院抗诉提出：一审法院判决时未援引《中华人民共和国刑法》第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第三款、第四款，也没有对扣押的财物作出予以没收的判决，系适用法律错误，建议依法判决。湖南省怀化市人民检察院当庭发表了“原审判决未对扣押的毒品予以没收，属判决错误”的支持抗诉意见。原审被告人杨晓波

湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）湘12刑终140号抗诉机关湖南省靖州苗族侗族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨晓波，绰号“晓波”，男，1978年6月20日出生于湖南省靖州苗族侗族自治县，汉族，初中文化，无业，住靖州苗族侗族自治县。曾因犯贩卖毒品罪于2001年被湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金二千元；犯抢夺罪于2005年被湖南省靖州苗族侗族自治县……