（2014）通中民终字第1026号

没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义订立的合同，应当认定为无效合同。本案中，贾伯华并非海成公司员工，其与顺鑫公司洽谈施工合同内容后，借用海成公司的公章签订合同，从合同协商订立的过程分析，案涉合同符合借用资质订立合同的特征。合同订立后，贾伯华自行组织人员进行施工，工程所需的设备设施、原材料、劳动工具均由贾伯华自行购买，工人工资由贾伯华支付，顺鑫公司亦将工程款直接汇入贾伯华账户，故贾伯华的身份可以认定为案涉工程的实际施工人。顺鑫公司在未取得案涉工程的国有土地使用权证、建设工程规划许可证的情况下，对外签订建设工程合同，其行为违反了我国法律、行政法规的强制性规定，故案涉合同应为无效合同。因顺鑫公司以合同有效为由主张违约责任，而违约责任成立的前提是合同有效，在一审法院明确向其释明后，顺鑫公司在最后书面意见中仍坚持不变更诉讼请求，原审法院作出驳回其诉讼请求的判决，符合法律规定。综上，顺鑫公司的上诉请求无事实和法律依据，其上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上

没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义订立的合同，应当认定为无效合同。本案中，贾伯华并非海成公司员工，其与顺鑫公司洽谈施工合同内容后，借用海成公司的公章签订合同，从合同协商订立的过程分析，案涉合同符合借用资质订立合同的特征。合同订立后，贾伯华自行组织人员进行施工，工程所需的设备设施、原材料、劳动工具均由贾伯华自行购买，工人工资由贾伯华支付，顺鑫公司亦将工程款直接汇入贾伯华账户，故贾伯华的身份可以认定为案涉工程的实际施工人。顺鑫公司在未取得案涉工程的国有土地使用权证、建设工程规划许可证的情况下，对外签订建设工程合同，其行为违反了我国法律、行政法规的强制性规定，故案涉合同应为无效合同。因

江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）通中民终字第1026号上诉人（原审原告）南通顺鑫精密铸造有限公司。法定代表人张卫陶。委托代理人秦小彦。被上诉人（原审被告）南通市海成建设工程有限公司。法定代表人成德俊。委托代理人冯香琪。第三人贾伯华。上诉人南通顺鑫精密铸造有限公司（以下简称顺鑫公司）因与被上诉人南通市海成建设工程有限公司（以下简称海成公司）、原审第三人贾伯华建设工程施工合同纠纷……