建设工程施工合同纠纷 （2016）苏08民终2256号

挂靠是指一个施工企业允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为，允许他人使用自己名义的企业是被挂靠企业，相应的使用被挂靠企业名义从事经营的企业或个人是挂靠人。张斌与鲲鸿公司约定以交纳管理费方式承接案涉工程，鲁宁公司和鲲鸿公司虽然签订建设工程施工合同，但鲲鸿公司未实际组织人员和机械设备进驻现场施工，因而可以认定张斌是借用鲲鸿公司名义实际施工案涉工程的挂靠人。实际施工人是指无效合同的承包人，如转承包人、违法分包合同的承包人，没有资质借用有资质的建筑施工企业的名义与他人形成施工合同关系的单位或个人。张斌为实际施工人，具有原告的诉讼主体资格。借用包括挂靠、联营和内部承包。张斌借用鲲鸿公司资质施工的行为，违反了法律和行政法规的强制性规定，故鲁宁公司和鲲鸿公司签订的建设工程施工合同无效。涉案工程虽未办理竣工验收手续，但鲁宁公司于2014年9月擅自使用后又以使用部分质量存在问题进行抗辩，缺乏法律依据，不予支持。连带之债是承担连带责任的前提，而连带之债是指以同一给付为标的，各债务人之间有连带关系的多数人之债，数个债务人连带承担以同一给付行为标的的债务。发包人对转包人或违法分包人的债务与转包

挂靠是指一个施工企业允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为，允许他人使用自己名义的企业是被挂靠企业，相应的使用被挂靠企业名义从事经营的企业或个人是挂靠人。张斌与鲲鸿公司约定以交纳管理费方式承接案涉工程，鲁宁公司和鲲鸿公司虽然签订建设工程施工合同，但鲲鸿公司未实际组织人员和机械设备进驻现场施工，因而可以认定张斌是借用鲲鸿公司名义实际施工案涉工程的挂靠人。实际施工人是指无效合同的承包人，如转承包人、违法分包合同的承包人，没有资质借用有资质的建筑施工企业的名义与他人形成施工合同关系的单位或个人。张斌为实际施工人，具有原告的诉讼主体资格。借用包括挂靠、联营和内部承包。张斌借用鲲鸿公司资

江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏08民终2256号上诉人（原审被告）：江苏鲁宁管业科技有限公司。法定代表人：李忠典，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵耀，江苏法臻律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张斌。委托诉讼代理人：葛宏明，江苏法之衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏鲲鸿建设工程有限公司。法定代表人：周玉国，该公司董事长。上诉人江苏鲁宁管业科技有限公司（以下简称……