（2014）长中刑二终字第00009号

上诉人陈新以非法占有为目的，盗窃姚某某的财物以及银行卡，而后以骗取的银行卡密码使用该卡取现、转账价值总计70029元，其行为已构成盗窃罪，且数额巨大。在共同犯罪中，上诉人陈新与同伙相互配合、共同实施，起到主要作用，系主犯。上诉人陈新到案后如实供述自己的罪行，退还自己分得的赃款，系初犯，可从轻处罚。对上诉人陈新及其辩护人提出的部分辩解、辩护意见，予以采纳。原审判决认定上诉人陈新的行为构成诈骗罪和信用卡诈骗罪错误，理由如下：1、诈骗罪的成立要求被害人陷入错误认识，自愿将财物交付，转移占有。本案中，姚某某虽然是被骗，以为陈新等人可以为其买到车票，但是其并没有要将财物交付给陈新等人的意思。其托陈新临时看管，并不意味着将财物转移给陈新占有；2、陈新等人利用欺骗的方法，将姚某某支开，在姚某某不知情的情况下，将姚某某的财物拿走，实现了对姚某某财物的非法占有，符合盗窃犯罪的构成；3、陈新等人所盗取的财物中，包括了姚某某的银行卡。根据全国人民代表大会常务委员会《关于﹤中华人民共和国刑法﹥有关信用卡规定的解释》，这些银行卡属于刑法所规定的信用卡。陈新等人盗窃信用卡并使用，依法构成盗窃罪，而非信用卡诈骗罪。

上诉人陈新以非法占有为目的，盗窃姚某某的财物以及银行卡，而后以骗取的银行卡密码使用该卡取现、转账价值总计70029元，其行为已构成盗窃罪，且数额巨大。在共同犯罪中，上诉人陈新与同伙相互配合、共同实施，起到主要作用，系主犯。上诉人陈新到案后如实供述自己的罪行，退还自己分得的赃款，系初犯，可从轻处罚。对上诉人陈新及其辩护人提出的部分辩解、辩护意见，予以采纳。原审判决认定上诉人陈新的行为构成诈骗罪和信用卡诈骗罪错误，理由如下：1、诈骗罪的成立要求被害人陷入错误认识，自愿将财物交付，转移占有。本案中，姚某某虽然是被骗，以为陈新等人可以为其买到车票，但是其并没有要将财物交付给陈新等人的意思。其托陈新临时

湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）长中刑二终字第00009号原公诉机关长沙市雨花区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈新，因涉嫌犯诈骗罪，于2013年4月23日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。辩护人陈平东，湖南麓和律师事务所律师。长沙市雨花区人民法院审理长沙市雨花区人民检察院指控原审被告人陈新犯信用卡诈骗罪、诈骗罪一案，于2013年11月2……