（2017）鲁04民终670号

上诉人潘刚因对一审法院驳回其提起的第三人撤销之诉的起诉不服而上诉，因此，本案二审应当处理的是程序问题，而不是双方在二审诉辩中争议的实体问题。第三人撤销之诉是基于新的事实主张撤销原生效裁判的新的诉讼，是赋予案外人对错误生效裁判的自我救济程序，不同于普通的民事诉讼程序，既与审判监督程序存在共性，又与审判监督程序存在不同。原则上，凡是能通过审判监督程序解决的纠纷，不宜通过第三人撤销之诉程序解决。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零三条规定：“第三人提起撤销之诉后，未中止生效判决、裁定、调解书执行的，执行法院对第三人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出的执行异议，应予审查。第三人不服驳回执行异议裁定，申请对原判决、裁定、调解书再审的，人民法院不予受理。案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其合法权益的，应当根据民事诉讼法第二百二十七条规定申请再审，提起第三人撤销之诉的，人民法院不予受理。”根据上述规定，当事人不能同时启动审判监督和第三人撤销之诉两种程序，只能按照启动程序的时间先后选择一种相应的救济程序，且一旦选定则不允许变更。本案中，潘刚针对张敬学申请执

上诉人潘刚因对一审法院驳回其提起的第三人撤销之诉的起诉不服而上诉，因此，本案二审应当处理的是程序问题，而不是双方在二审诉辩中争议的实体问题。第三人撤销之诉是基于新的事实主张撤销原生效裁判的新的诉讼，是赋予案外人对错误生效裁判的自我救济程序，不同于普通的民事诉讼程序，既与审判监督程序存在共性，又与审判监督程序存在不同。原则上，凡是能通过审判监督程序解决的纠纷，不宜通过第三人撤销之诉程序解决。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零三条规定：“第三人提起撤销之诉后，未中止生效判决、裁定、调解书执行的，执行法院对第三人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出的执行异议，应予审查。第三人不服驳回执行异议裁定

山东省枣庄市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）鲁04民终670号上诉人（原审原告）:潘刚，男，l970年8月14日出生,汉族,住枣庄市市中区。委托诉讼代理人：潘克良，枣庄高新大众法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张敬学，男，l971年5月17日出生,汉族,住枣庄市市中区。委托诉讼代理人：刘强，山东榴园律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：枣庄佳兴利源房地产开发有限公司，住所地:……