（2016）黔27刑终29号

原审被告人程必胜对被害人曾某甲家的行为事实，应认定为入户盗窃，但鉴于该次盗窃未遂，且不具有《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定的盗窃未遂应当依法追究刑事责任的情形之一，故应不予追究。原审被告人程必胜入侵被害人王某乙住宅行窃，被发现后为抗拒抓捕而当场使用暴力的行为，依法应当认定为入户抢劫，其行为构成抢劫罪，并应当与程必胜其他盗窃行为构成的盗窃罪数罪并罚。其中，程必胜在抢劫犯罪中系未遂犯，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，本院决定对其减轻处罚。同时考虑其在犯罪过程中使用暴力强度较小，尚未造成严重后果以及具有坦白等从轻处罚情节，本院在下一量刑幅度内对其从从轻处罚。一审法院以盗窃是否既遂作为判断是否转化为抢劫的标准，未能正确理解适用刑法第二百六十九条的规定。另外，依照刑法第六十四条的规定，对原审被告人盗窃被害人的合法财产，应当责令及时返还或者退赔，原判对此未作判决不当，本院一并予以纠正。综上理由，一审认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，但对公诉机关部分指控犯罪事实未予定罪量刑，定罪处罚不当。根据原审被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国

原审被告人程必胜对被害人曾某甲家的行为事实，应认定为入户盗窃，但鉴于该次盗窃未遂，且不具有《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定的盗窃未遂应当依法追究刑事责任的情形之一，故应不予追究。原审被告人程必胜入侵被害人王某乙住宅行窃，被发现后为抗拒抓捕而当场使用暴力的行为，依法应当认定为入户抢劫，其行为构成抢劫罪，并应当与程必胜其他盗窃行为构成的盗窃罪数罪并罚。其中，程必胜在抢劫犯罪中系未遂犯，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，本院决定对其减轻处罚。同时考虑其在犯罪过程中使用暴力强度较小，尚未造成严重后果以及具有坦白等从轻处罚情节，本院在下一量刑幅度内对其从从轻处罚。一审法院以盗窃

贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）黔27刑终29号抗诉机关（原公诉机关）贵州省惠水县人民检察院。原审被告人程必胜，男，1974年8月26日生，布依族，小学文化，贵州省惠水县人，农民，住惠水县。因犯盗窃罪于1994年11月5日被惠水县人民法院判处有期徒刑六年。因涉嫌盗窃罪，于2015年6月29日被惠水县公安局刑事拘留，同年8月3日被依法逮捕。现押于惠水县看守所。原审……