建设工程施工合同纠纷 （2017）苏07民终1548号

有下列情形之一的，应当认定为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程（即通常所谓挂靠）：（一）不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活资格的建筑企业的名义承揽工程；（二）资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程；（三）不具有工程总承包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程；（四）有资质的建筑企业通过其他违法方式允许他人以本企业的名义承揽工的情形。史国兴、徐国中系不具备施工资质个人，徐国中、史国兴与江苏苏南公司、江苏苏南公司上海分公司之间并无实质性劳动关系，史国兴虽有江苏苏南公司施工员证书，江苏苏南公司、江苏苏南公司上海分公司并不支付徐国中、史国兴工资及为其交纳社会保险，徐国中、史国兴不属于其在册职工。史国兴代表江苏苏南公司与案外人中铁集团华东分公司签订涉案承包合同后，江苏苏南公司又与史国兴、徐国中就涉案工程签订的《工程项目承包责任书》将涉案工程交由史国兴、徐国中实际施工，且《工程项目承包责任书》上载明的双方的权利、义务可以看出，双方之间所签订的形式内部承包合同并非上海振昂公司所主张的是内部承包关系。故一审法院认定

有下列情形之一的，应当认定为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程（即通常所谓挂靠）：（一）不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活资格的建筑企业的名义承揽工程；（二）资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程；（三）不具有工程总承包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程；（四）有资质的建筑企业通过其他违法方式允许他人以本企业的名义承揽工的情形。史国兴、徐国中系不具备施工资质个人，徐国中、史国兴与江苏苏南公司、江苏苏南公司上海分公司之间并无实质性劳动关系，史国兴虽有江苏苏南公司施工员证书，江苏苏南公司、江苏苏南公司上海分

江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏07民终1548号上诉人（原审被告）：江苏苏南建设集团有限公司，住所地上海市崇明县中兴镇汲浜村1队136-1丘18幢303室。负责人：花新华，该公司董事长。委托诉讼代理人：方光快，江苏播仁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：上海振昂建设工程有限公司，住所地上海市金山区枫泾镇新金山路459号2号楼2厅108室。法定代表人：黄益龙，该公司董事……