建设工程施工合同纠纷 （2017）闽04民终548号

一审法院在没有采用其他法定方式确定无法送达的情况下，即直接采用公告送达的方式向谢汝彬送达开庭传票等应诉材料，违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款规定：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达”。综上，一审缺席判决违反了法定程序。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项，国务院《诉讼费用交纳办法》第二十七条规定，裁定如下：一、撤销宁化县人民法院（2015）宁民初字第1126号民事判决；二、本案发回宁化县人民法院重新审理。上诉人福建京源建设工程有限公司、谢汝彬各自预交的二审案件受理费18647元予以退还。审判长　　朱文绣审判员　　阙　斌审判员　　迟建文二〇一七年六月十二日书记员　　李　琳附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定

一审法院在没有采用其他法定方式确定无法送达的情况下，即直接采用公告送达的方式向谢汝彬送达开庭传票等应诉材料，违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款规定：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达”。综上，一审缺席判决违反了法定程序。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项，国务院《诉讼费用交纳办法》第二十七条规定，裁定如下：一、撤销宁化县人民法院（2015）宁民初字第1126号民事判决；二、本案发回宁化县人民法院重新审理。上诉人福建京源建设工程有限公司、谢汝彬各自预交的二审案件受理费18647元予以

福建省三明市中级人民法院民 事 裁 定 书(2017)闽04民终548号上诉人（原审被告）：福建京源建设工程有限公司，住所地宁化县翠江镇南大街87号。法定代表人：刘碧林，负责人。委托诉讼代理人：戴继平，福建建联律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴亦微，福建建联律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：谢汝彬，男，1964年7月4日出生，汉族，龙岩恒达建设工程有限公司员工,住长汀县。委托诉讼代理人：吴登……