（2015）广刑终字第126号

上诉人彭某、聂某某等人使用的“捕鱼机”游戏机（6人座）系国家禁止设置的赌博机械，上诉人彭某、聂某某等人使用该赌博机非法从事赌博活动，其非法经营的数额和非法所得的数额均已达追究刑事责任的标准，故其行为构成开设赌场罪。上诉人彭某、聂某某上诉的主张均称其不构成开设赌场罪，经查，原审判决认定其非法所得数额有原始的“记帐本”、赌博机中反映出的相关数据以及证人证言证明，其证据确实、充分，故两上诉人上诉理由及辩护人的辩护意见没有事实依据，其上诉请求本院不予支持。本院审查认为：2015年11月1日起施行的《中华人民共和国刑法修正案（九）》第四条规定：在刑法第六十九条中增加一款作为第二款：“数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。”据此，原审判决书中“被告人梁某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币3000元；犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币3000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币6000元。”属适用法律不当，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十二条的规定

上诉人彭某、聂某某等人使用的“捕鱼机”游戏机（6人座）系国家禁止设置的赌博机械，上诉人彭某、聂某某等人使用该赌博机非法从事赌博活动，其非法经营的数额和非法所得的数额均已达追究刑事责任的标准，故其行为构成开设赌场罪。上诉人彭某、聂某某上诉的主张均称其不构成开设赌场罪，经查，原审判决认定其非法所得数额有原始的“记帐本”、赌博机中反映出的相关数据以及证人证言证明，其证据确实、充分，故两上诉人上诉理由及辩护人的辩护意见没有事实依据，其上诉请求本院不予支持。本院审查认为：2015年11月1日起施行的《中华人民共和国刑法修正案（九）》第四条规定：在刑法第六十九条中增加一款作为第二款：“数罪中有判处有期徒刑

四川省广元市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）广刑终字第126号原公诉机关剑阁县人民检察院。上诉人（原审被告人）彭某，男，生于1980年2月，汉族，户籍所在地四川省绵阳市，初中文化，现住剑阁县普安镇。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，2015年3月5日剑阁县公安局决定对其刑事拘留，2015年3月23日经剑阁县人民检察院决定逮捕，2015年3月26日剑阁县公安局对其执行逮捕。现羁押于剑阁县看守所。上诉……