走私、贩卖、运输、制造毒品 （2015）浙杭刑终字第714号

上诉人徐李记、樊雪亮明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人徐李记、樊雪亮前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。鉴于本院对原判认定犯罪事实的变化，故对上诉人徐李记的量刑予以从轻改判，上诉人徐李记及辩护人请求改判的意见予以采纳；上诉人樊雪亮及辩护人请求改判无罪或发回重审的诉辩理由不能成立，本院不予采纳。浙江省杭州市人民检察院提出驳回上诉，维持原判的意见，本院不予支持。原审审判程序合法，定罪正确但量刑有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持杭州市西湖区人民法院（2015）杭西刑初字第321号刑事判决第二、三项和第一项的定罪部分；二、撤销杭州市西湖区人民法院（2015）杭西刑初字第321号刑事判决第一项的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）徐李记犯贩卖毒品罪，判处

上诉人徐李记、樊雪亮明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人徐李记、樊雪亮前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。鉴于本院对原判认定犯罪事实的变化，故对上诉人徐李记的量刑予以从轻改判，上诉人徐李记及辩护人请求改判的意见予以采纳；上诉人樊雪亮及辩护人请求改判无罪或发回重审的诉辩理由不能成立，本院不予采纳。浙江省杭州市人民检察院提出驳回上诉，维持原判的意见，本院不予支持。原审审判程序合法，定罪正确但量刑有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十五条第一款、第

浙江省杭州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）浙杭刑终字第714号原公诉机关杭州市西湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐李记。2008年8月4日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑二年，2010年2月26日刑满释放；2012年11月29日因携带管制刀具、吸毒被处行政拘留二十日。因本案于2014年9月6日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现押于杭州市西湖区看守所。辩护人郑小红。上诉人（原审被告人……