建设工程施工合同纠纷 （2014）吴民终字第384号

元亘公司将其承包的位于吴忠市红寺堡区大河乡宁夏万和利煤炭有限公司罗花崖45万吨／年煤矿项目35KV变电所土建工程转包给刘建忠，刘建忠未施工于同日与马鹏程签订施工合同，将其承包工程再全部转包给马鹏程，故本案中元亘公司为转包人，刘建忠为转承包人，马鹏程为再转承包人。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资格证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程之规定，元亘公司的经营范围并不包括从事土建工程的资格，刘建忠与马鹏程亦无承包工程资质且属全部转包。因此，元亘公司与刘建忠，刘建忠与马鹏程各签订的《建设工程施工合同》，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，承包人未取得建设施工企业资质或者超越资质等级；承包人非法转包、违法分包签订的建设工程施工合同属无效合同的规定，应是无效合同。根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当承担相应的责任。刘建忠虽未实际施工，但其将工程再次转包，

元亘公司将其承包的位于吴忠市红寺堡区大河乡宁夏万和利煤炭有限公司罗花崖45万吨／年煤矿项目35KV变电所土建工程转包给刘建忠，刘建忠未施工于同日与马鹏程签订施工合同，将其承包工程再全部转包给马鹏程，故本案中元亘公司为转包人，刘建忠为转承包人，马鹏程为再转承包人。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资格证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程之规定，元亘公司的经营范围并不包括从事土建工程的资格，刘建忠与马鹏程亦无承包工程资质且属全部转包。因此，元亘公司与刘建忠，刘建忠与马鹏程各签订的《建设工程施工合同》，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案

宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）吴民终字第384号上诉人（原审原告、反诉被告）宁夏元亘电力有限公司。住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人刘学义，该公司总经理。委托代理人冯金良，宁夏清瞳律师事务所律师。特别授权代理。上诉人（原审被告、反诉原告）马鹏程，男，1964年5月4日出生，回族，住宁夏回族自治区同心县。被上诉人（原审被告）刘建忠，男，1969年6月7日出……