建设工程施工合同纠纷 （2016）川18民终905号

马刚以建设工程施工合同纠纷案由起诉请求给付建设工程款，其主张的法律关系为建设工程施工合同性质，但根据全案证据及当事人庭审陈述，本案的法律关系应为合伙，即马刚与常能荣、常中坤合伙承建雅化集团雅安生产点搬迁技改项目—炸药总库区工程项目。第一、常能荣、常中坤与马刚签订有合伙承建工程合作协议书，建立了双方的合伙关系；第二，常能荣出具的“借条”，其金额由200000元保证金和其他资金、实物投入构成，此亦印证常能荣、常中坤与马刚间的合伙关系；第三，马刚退出炸药总库区工程项目时，是否对其施工的工程量进行了结算，在案证据不能证明。据此，一审法院在庭审中依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条之规定，向马刚释明，可以变更诉讼请求，但马刚坚持其主张的法律关系并不变更诉讼请求，因此难以支持其诉讼请求。应当指出，案涉工程虽名为华烨公司承包，但实际为常中坤、常能荣、马刚（后退出）以华烨公司名义施工，该行为为国家法律所禁止。马刚在该合伙承建工程中实际有投入，亦做了部分工程，其权益应当得到救济，但须选择正确的诉讼主张。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条之规定，判决：驳回马刚的诉讼请求。案

马刚以建设工程施工合同纠纷案由起诉请求给付建设工程款，其主张的法律关系为建设工程施工合同性质，但根据全案证据及当事人庭审陈述，本案的法律关系应为合伙，即马刚与常能荣、常中坤合伙承建雅化集团雅安生产点搬迁技改项目—炸药总库区工程项目。第一、常能荣、常中坤与马刚签订有合伙承建工程合作协议书，建立了双方的合伙关系；第二，常能荣出具的“借条”，其金额由200000元保证金和其他资金、实物投入构成，此亦印证常能荣、常中坤与马刚间的合伙关系；第三，马刚退出炸药总库区工程项目时，是否对其施工的工程量进行了结算，在案证据不能证明。据此，一审法院在庭审中依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条之

四川省雅安市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川18民终905号上诉人（原审原告）：马刚，男，1967年7月27日出生，汉族，住四川省营山县清水乡老银村*组。委托诉讼代理人（特别授权）：马波，四川联衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：绵阳市华烨建设有限公司。住所地：四川省绵阳市游仙区小枧沟镇新华街**号。法定代表人：廖周明，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：廖骑虎，四川科通律师……