建设工程合同纠纷 （2016）川16民终438号

劳务分包是指建设工程的总承包人或者专业承包人将其承包工程中的劳务作业发包给具有相应劳务资质的劳务作业承包人完成的行为。本案杨树将乌兰察布市四子王旗红格尔水库溢洪道、坝基、坝肩开挖工程转包给周兴华，周兴华、杨树等均是无劳务承包资质的自然人，案涉工程开挖施工使用了挖机等大型机械及炸药等工程材料且对炸药、柴油等费用进行了结算，故杨树实际上是将工程本身进行转包。依据《最高法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”的规定，周兴华与杨树签订的《内蒙古乌兰察布四子王旗红格尔水库施工合同》应属无效。一审对双方同意解除合同的意见予以确认有误，本院予以纠正。上诉人杨树称合同无效的上诉理由成立，本院予以支持。因周兴华前期所作工程仅涉及土石方开挖，双方结算的依据为开挖方量，在周兴华退场后杨树继续承建未完成的开挖工程且未对周兴华已完成的土石方开挖工程质量提出异议，一审参照该施工合同据实结算周兴华与杨树之间的工程价款并无不当，本院

劳务分包是指建设工程的总承包人或者专业承包人将其承包工程中的劳务作业发包给具有相应劳务资质的劳务作业承包人完成的行为。本案杨树将乌兰察布市四子王旗红格尔水库溢洪道、坝基、坝肩开挖工程转包给周兴华，周兴华、杨树等均是无劳务承包资质的自然人，案涉工程开挖施工使用了挖机等大型机械及炸药等工程材料且对炸药、柴油等费用进行了结算，故杨树实际上是将工程本身进行转包。依据《最高法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”的规定

四川省广安市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川16民终438号上诉人（原审本诉原告、反诉被告）周兴华，男，生于1961年1月24日，汉族，住四川省遂宁市。委托代理人周素君，女，生于1958年12月29日，汉族，住四川省遂宁市。委托代理人夏禹，遂宁市船山区育才法律服务所法律工作者。上诉人（原审本诉被告、反诉原告）杨树，女，生于1971年1月19日，汉族，住四川省广安市广安区。委托代理人严光……