非法经营 （2017）鄂96刑终34号

本案的争议焦点为，《最高人民法院关于被告人李某非法经营请示一案的批复》能否适用于本案；ＸＸ、陈炜炜的行为是否构成非法经营罪。（一）关于《最高人民法院关于被告人李某非法经营请示一案的批复》能否适用于本案的问题。《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第二条规定，对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。本案一审于2011年2月22日由潜江市人民法院立案受理，经审理于2011年7月15日作出一审判决。《最高人民法院关于被告人李某非法经营请示一案的批复》系最高人民法院于2011年5月6日发布实施的，按照前述规定，属于本案一审正在处理过程中出台的司法解释。故该《批复》能够作为本案裁判依据。（二）关于ＸＸ、陈炜炜的行为是否构成非法经营罪的问题。审查认为，ＸＸ、陈炜炜均持有合法有效的《烟草专卖零售许可证》，二人从河南省新野县购进真品卷烟的行为，符合《最高人民法院关于被告人李某非法经营请示一案的批复》的规定，系从非指定烟草专卖部门进货的行为，属于超范围和地域经营的情形，不宜按照非法经营罪处理，

本案的争议焦点为，《最高人民法院关于被告人李某非法经营请示一案的批复》能否适用于本案；ＸＸ、陈炜炜的行为是否构成非法经营罪。（一）关于《最高人民法院关于被告人李某非法经营请示一案的批复》能否适用于本案的问题。《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第二条规定，对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。本案一审于2011年2月22日由潜江市人民法院立案受理，经审理于2011年7月15日作出一审判决。《最高人民法院关于被告人李某非法经营请示一案的批复》系最高人民法院于2011年5月6日发布实

湖北省汉江中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）鄂96刑终34号原公诉机关：潜江市人民检察院。上诉人（申诉人、原审被告人）：ＸＸ，男，1970年2月17日出生，汉族，湖北省潜江市人，初中文化，无业，住潜江市杨市。因涉嫌犯非法经营罪于2010年11月2日被抓获，次日被刑事拘留，2010年12月3日被逮捕，2011年7月15日被潜江市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5万元。2012年……