聚众斗殴 （2017）川01刑终992号

原审被告人侯建伟、侯国、吴军、汤建军持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。本案现有在案证据能够证实原审被告人汤建军参与了斗殴行为，其不应承担刑事责任的辩护意见不能成立，本院不予采纳。本案属临时起意，事发突然，侯建成在斗殴过程中，率先使用砍刀与卢某进行打斗，导致卢某开枪还击并造成自己死亡，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯；原审被告人侯建伟、侯国、吴军、汤建军主动参与斗殴行为，但作用相对较小，系从犯，依法应当予以从轻或减轻处罚，原审被告人侯建伟、汤建军在有期徒刑刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。针对公诉机关认为原判对汤建军量刑畸轻的抗诉意见，因原审被告人汤建军在案发过程中示意侯建成、侯建国从自己租用的车中取出刀棍，具有暗示、提醒他人进行打斗的行为，相比本案其他同案犯侯建伟、侯国、吴军，虽均系从犯，但汤建军的犯罪情节较重，在量刑时应予以区分，同时汤建军系累犯，又具有从重处罚的情节，故公诉机关认为汤建军系主犯的意见虽不能成立，但认为原判对汤建军的量刑偏轻的意见正确，本院予以采纳，另原判未对扣押在案的作案工具依法予以处理，应一并予以纠正。综上，原审审判

原审被告人侯建伟、侯国、吴军、汤建军持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。本案现有在案证据能够证实原审被告人汤建军参与了斗殴行为，其不应承担刑事责任的辩护意见不能成立，本院不予采纳。本案属临时起意，事发突然，侯建成在斗殴过程中，率先使用砍刀与卢某进行打斗，导致卢某开枪还击并造成自己死亡，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯；原审被告人侯建伟、侯国、吴军、汤建军主动参与斗殴行为，但作用相对较小，系从犯，依法应当予以从轻或减轻处罚，原审被告人侯建伟、汤建军在有期徒刑刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。针对公诉机关认为原判对汤建军量刑畸轻的抗诉意见，因原审被告人

四川省成都市中级人民法院刑 事 判 决 书(2017)川01刑终992号抗诉机关（原公诉机关）成都市锦江区人民检察院。原审被告人侯建伟，男，1991年1月8日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地四川省达州市达县。2011年5月因犯抢劫罪被判处有期徒刑六年六个月，2016年2月3日刑满释放。2016年8月23日因涉嫌聚众斗殴犯罪被成都市锦江区公安分局刑事拘留，同年9月29日被执行逮捕。现羁押于成都……