贪污 （2019）川01刑终9号

原审被告人付东凯作为辅警，其在被公安机关安排查处毒品案件过程中，明知他人盗窃已查获的毒品而未予制止，其行为已构成盗窃罪。付东凯作为查获毒品保管义务人，放任董兴华等人将其所保管的毒品盗走，与董兴华等人构成了盗窃的共同犯罪。付东凯在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，予以从轻或者减轻处罚。 针对抗诉机关所提原审被告人付东凯应以贪污罪定罪处罚，原判以盗窃罪对其定罪处罚未能对付东凯行为所侵犯的职务行为的廉洁性法益、社会危害性予以完整评价以及原判量刑畸轻的抗诉意见以及出庭检察员发表的出庭意见，本院综合评判如下：1.在案证据证实付东凯系接受柳江派出所安排，与董兴华等人前往案发现场查办毒品案件，其执法行为来源于派出所的授权，其作为辅警查处案件的权限虽存在瑕疵，但并不影响其行为所具有的职务性特征，故其以公安机关名义进入涉案房间、控制涉案人员系职务行为。2.根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，贪污或者受贿数额在3万元以上不满20万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处3年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在1万元以

原审被告人付东凯作为辅警，其在被公安机关安排查处毒品案件过程中，明知他人盗窃已查获的毒品而未予制止，其行为已构成盗窃罪。付东凯作为查获毒品保管义务人，放任董兴华等人将其所保管的毒品盗走，与董兴华等人构成了盗窃的共同犯罪。付东凯在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，予以从轻或者减轻处罚。 针对抗诉机关所提原审被告人付东凯应以贪污罪定罪处罚，原判以盗窃罪对其定罪处罚未能对付东凯行为所侵犯的职务行为的廉洁性法益、社会危害性予以完整评价以及原判量刑畸轻的抗诉意见以及出庭检察员发表的出庭意见，本院综合评判如下：1.在案证据证实付东凯系接受柳江派出所安排，与董兴华等人前往案发现场查办毒品案件，其执法行为来源于派

四川省成都市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川01刑终9号 抗诉机关成都市锦江区人民检察院。 原审被告人付东凯，男，1990年6月1日出生，汉族，大专文化，原系成都市公安局锦江区分局警务辅助人员，户籍所在地四川省成都市武侯区。现住成都市金牛区。2017年4月11日因涉嫌犯非法持有毒品罪被成都市公安局锦江区分局刑事拘留，2017年5月12日因涉嫌犯抢劫罪被成都市公安局锦江区分局决定指定……