非法经营 （2017）赣08刑终356号

上诉人张文荣、欧阳冰琴非法经营烟草专卖品，严重扰乱市场管理秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。二人系共同犯罪，均应对犯罪结果承担责任，案发后，上诉人张文荣、欧阳冰琴将其非法所得主动向公安机关上缴国库，庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。在二审期间，张文荣、欧阳某某家属积极缴纳罚金，依法酌情从轻处罚。关于上诉人张文荣及其辩护人提出本案定性为非法经营罪不当而应定销售假冒注册商标的商品罪的意见，经查，上诉人张文荣、欧阳冰琴未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖的烟草，其行为构成非法经营罪，上诉人提出本案定性错误的意见与法律规定不符，依法不予采纳。关于上诉人张文荣、欧阳冰琴及其辩护人提出原判认定非法经营数额证据不足，未销售部分应属犯罪未遂的意见，经查，从非法经营烟草专卖品犯罪的客观方面看，经营行为是一个包括收购、运输、销售等一系列行为的复合行为，其核心在于销售，获取非法利益才是非法经营行为的终极属性，只有实施完销售行为，非法经营方告既遂，因此，未实施完非法经营罪客观方面的全部构成要件即应认定为犯罪未遂。根据法律规定，非法经营数额达25万元的，属于情节特别严重。本案中，上诉人张文荣、

上诉人张文荣、欧阳冰琴非法经营烟草专卖品，严重扰乱市场管理秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。二人系共同犯罪，均应对犯罪结果承担责任，案发后，上诉人张文荣、欧阳冰琴将其非法所得主动向公安机关上缴国库，庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。在二审期间，张文荣、欧阳某某家属积极缴纳罚金，依法酌情从轻处罚。关于上诉人张文荣及其辩护人提出本案定性为非法经营罪不当而应定销售假冒注册商标的商品罪的意见，经查，上诉人张文荣、欧阳冰琴未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖的烟草，其行为构成非法经营罪，上诉人提出本案定性错误的意见与法律规定不符，依法不予采纳。关于上诉人张文荣、欧阳冰琴及其辩护人提出原

江西省吉安市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）赣08刑终356号原公诉机关江西省安福县人民检察院。上诉人（原审被告人）张文荣，男，1988年5月6日出生于江西省安福县，汉族，大专文化，安福县市场服务管理中心职工，住安福县。因涉嫌犯非法经营罪于2016年12月20日被刑事拘留，2017年1月20日被逮捕。现羁押于安福县看守所。辩护人彭筱燕，江西文冠律师事务所律师。上诉人（原审被告人）欧阳冰琴……