（2015）运中刑二终字第58号

上诉人（原审被告人）杨某以非法占有为目的，以虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大的行为已构成诈骗罪；以非法占有为目的，秘密窃取他人财物的行为已构成盗窃罪。对于上诉人（原审被告人）杨某的上诉意见，经查，1、上诉人（原审被告人）杨某在与同居女友交往中，以收苹果做生意等理由分几次借得女友人民币5万元，并打有借条，约定了还款时间，但上诉人取得钱财后，均用于赌博，输掉了钱款，至案发前未能偿还借款，其行为符合诈骗罪的构成要件。其上诉意见，于法无据，本院不予采信。2、上诉人（原审被告人）杨某未经同居女友同意盗取银行卡款的行为，已经构成盗窃罪，但鉴于其与同居女友的关系，且事后也承认是自己所取，部分用于双方共同生活，其认罪、悔罪、犯罪情节轻微，依法可免予刑事处罚。其上诉意见本院予以采信。鉴于上诉人杨某积极赔偿被害人损失，并取得谅解，认罪、悔罪，酌情可以从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，对其诈骗罪的量刑适当，对其盗窃罪依法应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三十七条、第六十九条之规定，判决如下：一

上诉人（原审被告人）杨某以非法占有为目的，以虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大的行为已构成诈骗罪；以非法占有为目的，秘密窃取他人财物的行为已构成盗窃罪。对于上诉人（原审被告人）杨某的上诉意见，经查，1、上诉人（原审被告人）杨某在与同居女友交往中，以收苹果做生意等理由分几次借得女友人民币5万元，并打有借条，约定了还款时间，但上诉人取得钱财后，均用于赌博，输掉了钱款，至案发前未能偿还借款，其行为符合诈骗罪的构成要件。其上诉意见，于法无据，本院不予采信。2、上诉人（原审被告人）杨某未经同居女友同意盗取银行卡款的行为，已经构成盗窃罪，但鉴于其与同居女友的关系，且事后也承认是自己所取，部分用于双方共同

山西省运城市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）运中刑二终字第58号原公诉机关运城市盐湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨某，男，1989年4月20日出生，汉族，初中文化，群众，出生于山西省芮城县大王镇，农民，住该村。2014年6月17日因涉嫌诈骗罪被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，同年6月27日经运城市盐湖区人民检察院批准逮捕，次日被运城市公安局盐湖分局执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所……