走私、贩卖、运输、制造毒品 （2017）湘03刑终466号

上诉人（原审被告人）罗焰贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人罗焰因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，在刑罚执行完毕后的五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，且系毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚。上诉人罗焰到案后能如实供述其所犯罪行，系坦白，且系以贩养吸，依法可以对其从轻处罚。上诉人（原审被告人）罗焰上诉称“其贩卖给吸毒人员的7.46克毒品不是冰毒，其具有坦白情节，原审判决量刑过重”。经查，上诉人（原审被告人）罗焰在其不知7.46克含量为N-苄基异丙胺的假毒品，而误当成真毒品在湘潭市岳塘区曙光社区围墙边，以900元的价格将上述假毒品及0.57克毒品麻古贩卖给吸毒人员何立智。上述事实有其供述及何立智的证言相互印证，足以认定。其行为已构成贩卖毒品罪（未遂）。其具有坦白情节，原审判决已予以认定，并已作从轻处罚。其上诉理由均不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决定罪准确，证据确实、充分，审判程序合法。但对上诉人罗焰在其不知7.46克毒品为假毒品而将其当作真毒品予以贩卖的犯罪事实不予认定为贩卖毒品罪，属认定事实错误，量刑畸轻。基于上诉人不加刑原则，不予改判。

上诉人（原审被告人）罗焰贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人罗焰因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，在刑罚执行完毕后的五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，且系毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚。上诉人罗焰到案后能如实供述其所犯罪行，系坦白，且系以贩养吸，依法可以对其从轻处罚。上诉人（原审被告人）罗焰上诉称“其贩卖给吸毒人员的7.46克毒品不是冰毒，其具有坦白情节，原审判决量刑过重”。经查，上诉人（原审被告人）罗焰在其不知7.46克含量为N-苄基异丙胺的假毒品，而误当成真毒品在湘潭市岳塘区曙光社区围墙边，以900元的价格将上述假毒品及0.57克毒品麻古贩卖

湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）湘03刑终466号原公诉机关湖南省湘潭市岳塘区人民检察院。上诉人（原审被告人）罗焰，男，1968年2月18日出生于湖南省湘潭市，汉族，中技文化，无业。2014年2月20日因犯贩卖毒品罪，被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。2017年7月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪，被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留。同年8月10日被依法逮捕。现羁押……