（2016）沪01刑终1923号

被告人杜彪收到的188万元入账至C公司专用账户后，其中的170万元以股东借款方式转至杜彪个人账户，借款合同上盖有C公司印章，现有证据难以认定杜彪擅自侵吞此款的事实。公诉机关指控杜彪任C公司法定代表人期间，利用职务便利，实施侵害公司50万元的犯罪事实，不仅有证人许某、蒋某证言证实，还有相关合同、银行交易记录、工商资料予以印证，事实清楚，但指控被告人主观上具有非法占有故意的证据不足，不构成职务侵占罪，其行为符合挪用资金罪的构成要件，对公诉机关指控的罪名予以更正。综上，一审法院认为，被告人杜彪作为公司法定代表人，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大，超过三个月未归还，其行为已构成挪用资金罪，且属数额较大不退还，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。据此，一审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十四条之规定，对被告人杜彪犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年十个月，并责令被告人杜彪退赔被害单位上海C有限公司人民币五十万元。上诉人杜彪上诉称，涉案50万元资金虽存放于C公司名下但实际归杜控制、支配和使用，并非真正意义上的单位资金，故上诉人不构成挪用资金罪。即使50万元资金属

被告人杜彪收到的188万元入账至C公司专用账户后，其中的170万元以股东借款方式转至杜彪个人账户，借款合同上盖有C公司印章，现有证据难以认定杜彪擅自侵吞此款的事实。公诉机关指控杜彪任C公司法定代表人期间，利用职务便利，实施侵害公司50万元的犯罪事实，不仅有证人许某、蒋某证言证实，还有相关合同、银行交易记录、工商资料予以印证，事实清楚，但指控被告人主观上具有非法占有故意的证据不足，不构成职务侵占罪，其行为符合挪用资金罪的构成要件，对公诉机关指控的罪名予以更正。综上，一审法院认为，被告人杜彪作为公司法定代表人，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大，超过三个月未归还，其行为已构成挪用

上海市第一中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）沪01刑终1923号原公诉机关上海市奉贤区人民检察院。上诉人（原审被告人）杜彪，男，1977年2月10日出生于四川省南部县，汉族，户籍地上海市宝山区，住上海市宝山区。因涉嫌犯挪用资金罪于2012年10月12日被刑事拘留，同年10月25日被取保候审，同年11月22日被逮捕，2016年9月7日被再次取保候审。上海市奉贤区人民法院审理上海市奉贤区人民检……