侵害商标权纠纷 （2017）湘08民初18号

一、“打鼓皮”已经成为本地一道知名菜式名称。从本地部分餐馆将“打鼓皮”三字作为名称字号的部分内容、本地有相当一部分餐馆向顾客提供“打鼓皮”这道菜式以及本地相关公众对“打鼓皮”这道菜式的了解程度的情况来看，“打鼓皮”已经成为了张家界本地一道较为出名的乡土菜式名称，这已是不争的事实。二、原告没有证据证明“打鼓皮”菜式名称获得较高知名度是经其使用所致，无权禁止他人正当使用。由于“打鼓皮”已经成为了本地一道知名菜式名称，“打鼓皮”三个字也相应具有了对菜式的主要食材、特点进行描述的功能和含义，因而，“打鼓皮”作为注册商标在区别商品和服务来源方面的显著性较弱。目前，没有证据证明“打鼓皮”菜式名称获得较高知名度是经原告的使用或宣传所致，实际上“打鼓皮”作为一种菜式名称已经进入了公共领域，法律对这类注册商标的保护范围相对有限，注册商标人对这类注册商标是无权禁止他人正当使用的。三、两被告使用“打鼓皮”三字系正当使用。根据商标法第48条的规定，商标的首要功能是区分商品或服务的来源，防止混淆和误认。那么，判定使用他人注册商标是否构成商标侵权，其前提就应该看这种使用行为是否为商标性使用，是否会造成混淆和误认。

一、“打鼓皮”已经成为本地一道知名菜式名称。从本地部分餐馆将“打鼓皮”三字作为名称字号的部分内容、本地有相当一部分餐馆向顾客提供“打鼓皮”这道菜式以及本地相关公众对“打鼓皮”这道菜式的了解程度的情况来看，“打鼓皮”已经成为了张家界本地一道较为出名的乡土菜式名称，这已是不争的事实。二、原告没有证据证明“打鼓皮”菜式名称获得较高知名度是经其使用所致，无权禁止他人正当使用。由于“打鼓皮”已经成为了本地一道知名菜式名称，“打鼓皮”三个字也相应具有了对菜式的主要食材、特点进行描述的功能和含义，因而，“打鼓皮”作为注册商标在区别商品和服务来源方面的显著性较弱。目前，没有证据证明“打鼓皮”菜式名称获得较高知

湖南省张家界市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘08民初18号原告：田任月，女，1965年4月3日出生，土家族，个体工商户，住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：覃业炎（系原告田任月的丈夫），住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：高红旺，湖南正诚律师事务所律师。被告：张家界市永定区胖嫂打鼓皮餐馆，住所地湖南省张家界市永定区永定大道锦绣边城10-115、116、117号门面。经营者：田……