（2017）闽01刑终1243号

关于上列被告人的辩护人提出的有关犯罪未遂和应按实际销售金额计算犯罪数额的辩护意见，经查，公诉机关认定犯罪既遂与犯罪数额按照鉴定部门认定的价格之间并非具有矛盾关系。首先，同案人在网络上销售假烟行为符合生产、销售伪劣产品的主客观要件，其行为已经既遂，被告人的行为应以共犯论处。货物运输途中被查获或者被公安机关监控无法实现交货并不影响既遂的成立。其次，公安机关通过穷尽侦查手段，仅查获三名买家的信息并做了笔录，但仅是部分产品种类和少量的产品数量的实际销售价格，仍然无法全面体现该案假烟的实际销售金额，对于经查仍无法确定销售价格的，以鉴定价格作为定罪的数额于法有据。再次，5月4日该批假烟交由圆通快递分别运往不同地区，其销售环节已经结束，买家是否能够实际得到货物不影响本案犯罪既遂的认定。鉴于目前无法查证其销售价格，以鉴定价格进行评判符合法律规定。故相关辩护意见原审法院不予采纳。关于被告人姚邦龙的辩护人提出的辩护意见，经查，被告人姚邦龙在犯罪中起次要作用，应当从轻、减轻或者免除处罚；被告人姚邦龙到案后积极配合侦查机关协助抓获同案犯，系立功，依法可以从轻或者减轻处罚；如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚，

关于上列被告人的辩护人提出的有关犯罪未遂和应按实际销售金额计算犯罪数额的辩护意见，经查，公诉机关认定犯罪既遂与犯罪数额按照鉴定部门认定的价格之间并非具有矛盾关系。首先，同案人在网络上销售假烟行为符合生产、销售伪劣产品的主客观要件，其行为已经既遂，被告人的行为应以共犯论处。货物运输途中被查获或者被公安机关监控无法实现交货并不影响既遂的成立。其次，公安机关通过穷尽侦查手段，仅查获三名买家的信息并做了笔录，但仅是部分产品种类和少量的产品数量的实际销售价格，仍然无法全面体现该案假烟的实际销售金额，对于经查仍无法确定销售价格的，以鉴定价格作为定罪的数额于法有据。再次，5月4日该批假烟交由圆通快递分别运往

福建省福州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）闽01刑终1243号原公诉机关福建省闽侯县人民检察院。上诉人(原审被告人）谢溪林，男，1989年12月29日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，居民，住福建省云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2016年5月4日被抓获，同年5月5日被闽侯县公安局刑事拘留，2016年6月8日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。辩护人黄迎春，福建海山律师事务所律师。……