聚众斗殴 （2016）湘05刑终348号

上诉人李茂能在他人纠集下持械参加聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。李茂能的辩护人辩护提出，李茂能在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，应从轻或减轻处罚。经查，李茂能持械参加斗殴，是聚众斗殴的积极参加者，并非从犯。因此，该辩护意见不成立，本院不予采纳。李茂能上诉及其辩护人辩护均提出，李茂能的犯罪情节相对于同案犯要轻，却被判处较重的刑罚，李茂能的犯罪行为已获得被害人亲属的谅解，应当依法适用缓刑。经查，李茂能持械参与聚众斗殴，根据刑法规定应判处三年以上有期徒刑，原判根据李茂能的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，对其判处有期徒刑三年已属从轻处罚。被害人亲属对李茂能的犯罪行为表示谅解以后，李茂能没有主动归案，而是负案在逃，被害人亲属在本案一审期间出具的书面材料表明他们已不再谅解李茂能，原判综合全案实际情况没有对李茂能宣告缓刑并无不当。因此，该上诉理由和辩护意见均不成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（本页无正文）审　判　

上诉人李茂能在他人纠集下持械参加聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。李茂能的辩护人辩护提出，李茂能在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，应从轻或减轻处罚。经查，李茂能持械参加斗殴，是聚众斗殴的积极参加者，并非从犯。因此，该辩护意见不成立，本院不予采纳。李茂能上诉及其辩护人辩护均提出，李茂能的犯罪情节相对于同案犯要轻，却被判处较重的刑罚，李茂能的犯罪行为已获得被害人亲属的谅解，应当依法适用缓刑。经查，李茂能持械参与聚众斗殴，根据刑法规定应判处三年以上有期徒刑，原判根据李茂能的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，对其判处有期徒刑三年已属从轻处罚。被害人亲属对李茂能的犯罪行为表示谅解以后，李茂能没有主动

湖南省邵阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）湘05刑终348号原公诉机关湖南省邵东县人民检察院。上诉人（原审被告人）李茂能，男，1993年1月16日，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年5月19日被羁押，同年5月25日被刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于邵东县看守所。辩护人曾建中，湖南天润人和律师事务所律师。湖南省邵东县人民法院审理邵东县人民检察院指控原审被告人李……