建设工程施工合同纠纷 （2017）最高法民再421号

2009年12月28日，佳葳公司与韩永利签订《建设工程施工合同》，将佳葳公司承包的孟家店村委会18、19、28、29号住宅楼工程全部转包给韩永利。后因韩永利未施工，佳葳公司又将上述工程转包给母杰义，双方未签订书面协议，但口头约定按韩永利所签合同履行。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效。本案中因母杰义未取得建筑施工企业资质资格，故其口头达成的转包协议因违反法律强制性规定应为无效。关于母杰义主张的工程款问题：工程总面积为14940平方米，每平方米工程款为860元。共计12848400元，加上增项1716042元、2095559元，减去减项造价为82261元，工程款总价款为16577740元。扣减7%管理费后，佳葳公司应付工程款为15417298.20元。母杰义对已付或扣减的11109723元无异议。有异议部分为：1.佳葳公司扣除的保温材料费547016元。该款佳葳公司按双方签订的《保温材料等价变更协议》约定扣减，母杰义主张《保温材料等

2009年12月28日，佳葳公司与韩永利签订《建设工程施工合同》，将佳葳公司承包的孟家店村委会18、19、28、29号住宅楼工程全部转包给韩永利。后因韩永利未施工，佳葳公司又将上述工程转包给母杰义，双方未签订书面协议，但口头约定按韩永利所签合同履行。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效。本案中因母杰义未取得建筑施工企业资质资格，故其口头达成的转包协议因违反法律强制性规定应为无效。关于母杰义主张的工程款问题：工程总面积为14940平方米，每平

中华人民共和国最高人民法院民 事 判 决 书(2017)最高法民再421号再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：母杰义。委托诉讼代理人：王铁柱，河北晟秦律师事务所律师。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：秦皇岛市佳葳建筑工程有限公司，住所地河北省秦皇岛市海港区燕港路33号。法定代表人：刘彬，该公司经理。委托诉讼代理人：刘雷，河北渤海明达律师事务所律师。一审被告：秦皇岛市山海关区石河镇孟家店村村民委……