走私、贩卖、运输、制造毒品 （2014）岳中刑一终字第94号

上诉人余遏波违反国家毒品管理法规，贩卖毒品冰毒和麻古十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。余遏波及辩护人提出，他只贩卖过两次毒品冰毒，计1.4克，在出租房内查获的毒品不是他的，他自己吸食毒品，在身上查获的毒品，不应认定为贩卖，一审认定事实错误，量刑过重的上诉意见。经查，余遏波向多人、多次贩卖毒品冰毒、麻古有其数次供述和下线的证言证明；在余遏波与女友出租房内查获的毒品，其女友证言证明是余遏波本人的，余遏波供述亦是他自己的；在上诉人余遏波身上查获的毒品依法应认定为贩卖的数量。故对上述上诉意见，本院均不予采纳。原审判决将在出租房内查获的毒品，因尚未贩卖，认定为犯罪未遂，与法律规定不符。余遏波有贩卖毒品犯罪行为，虽然其吸食毒品，但其被查获的未贩卖或未吸食的部分毒品仍然应认定为其贩卖毒品犯罪的数量，以犯罪既遂论处，二审予以纠正。但鉴于上诉不加刑原则，并不据此加重上诉人的量刑。原审判决认定余遏波贩卖毒品冰毒18.7139克、麻古79粒的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二

上诉人余遏波违反国家毒品管理法规，贩卖毒品冰毒和麻古十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。余遏波及辩护人提出，他只贩卖过两次毒品冰毒，计1.4克，在出租房内查获的毒品不是他的，他自己吸食毒品，在身上查获的毒品，不应认定为贩卖，一审认定事实错误，量刑过重的上诉意见。经查，余遏波向多人、多次贩卖毒品冰毒、麻古有其数次供述和下线的证言证明；在余遏波与女友出租房内查获的毒品，其女友证言证明是余遏波本人的，余遏波供述亦是他自己的；在上诉人余遏波身上查获的毒品依法应认定为贩卖的数量。故对上述上诉意见，本院均不予采纳。原审判决将在出租房内查获的毒品，因尚未贩卖，认定为犯罪未遂，与法律规定不符。余遏波有

湖南省岳阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）岳中刑一终字第94号原公诉机关湖南省平江县人民检察院。上诉人（原审被告人）余遏波，男，1974年11月20日出生于湖南省平江县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年11月23日被刑事拘留，同年12月28日被逮捕。现押平江县看守所。辩护人邱进平，湖南湘杰律师事务所律师。原审被告人余遏波犯贩卖毒品罪一案，平江县人民法院于二〇一四年……