定作合同纠纷 （2014）镇商终字第00134号

旭日公司将承包的临港星城二标段工程交由案外人吴风祥施工后，虽将刻制的旭日公司项目部印章交付给吴风祥使用，但该项目部未办理工商登记，并非旭日公司的常设机构，旭日公司亦未授权该项目部以及吴风祥个人对外代表旭日公司与金牛公司签订合同，吴风祥使用项目部印章以旭日公司名义与金牛公司签订混凝土定作合同未取得旭日公司的授权，因此在旭日公司未予追认的情况下，不能认定项目部及吴风祥与金牛公司签订混凝土定作合同的行为是职务行为，该行为属于无权代理行为。因案涉混凝土供需合同约定的需用工程为桥头菜场工程，桥头菜场工程即为临港星城农贸市场工程，桥头菜场工程中标单位与承包施工单位为句容市城东建设有限公司，而旭日公司承包的临港星城二标段工程与桥头菜场工程属于不同的工程，该两项工程的中标单位与承包施工单位均不同，因此在签订合同时，金牛公司未能谨慎地审查旭日公司项目部及吴风祥对外是否具有代表旭日公司签订合同订购混凝土用于桥头菜场工程的代理权，金牛公司于签订合同时主观上存在过失。因此，吴风祥及项目部的行为亦不构成表见代理，案涉混凝土供需合同对旭日公司不发生效力。因金牛公司向凤坛花园三期一标及仓头粮库二项工程供应混凝土均系

旭日公司将承包的临港星城二标段工程交由案外人吴风祥施工后，虽将刻制的旭日公司项目部印章交付给吴风祥使用，但该项目部未办理工商登记，并非旭日公司的常设机构，旭日公司亦未授权该项目部以及吴风祥个人对外代表旭日公司与金牛公司签订合同，吴风祥使用项目部印章以旭日公司名义与金牛公司签订混凝土定作合同未取得旭日公司的授权，因此在旭日公司未予追认的情况下，不能认定项目部及吴风祥与金牛公司签订混凝土定作合同的行为是职务行为，该行为属于无权代理行为。因案涉混凝土供需合同约定的需用工程为桥头菜场工程，桥头菜场工程即为临港星城农贸市场工程，桥头菜场工程中标单位与承包施工单位为句容市城东建设有限公司，而旭日公司承包的

江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）镇商终字第00134号上诉人（原审原告）江苏金牛特种混凝土有限公司。法定代表人徐爱明，该公司总经理。委托代理人王飞，江苏民中律师事务所律师。委托代理人郑玉平，江苏民中律师事务所律师。被上诉人（原审被告）南京旭日建筑工程公司。法定代表人朱国富，该公司经理。委托代理人蔡勇，该公司员工。上诉人江苏金牛特种混凝土有限公司（以下简称金牛公司）因与被上诉人……