建设工程施工合同纠纷 （2019）粤01民终19275号

张重山与黄斌虽未签订书面合同，但双方已就案涉工程的转包事宜作出口头约定，黄斌亦实际进行施工并完成了案涉工程，双方之间已形成了建设工程施工合同关系。黄斌作为个人，不具备案涉工程的施工资质，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”之规定，张重山与黄斌之间的建设工程施工合同关系应为无效。关于本诉部分。一审法院对于张重山要求黄斌偿还工程垫付款48291.5元的诉请不予支持。理由如下：1.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”张重山就其该项主张仅提交了两份工程量确认单，该证据至多仅能证明总包方进行了开槽修补事宜的情况，但对由此产生的工程款数额未有相应的结算材料加以

张重山与黄斌虽未签订书面合同，但双方已就案涉工程的转包事宜作出口头约定，黄斌亦实际进行施工并完成了案涉工程，双方之间已形成了建设工程施工合同关系。黄斌作为个人，不具备案涉工程的施工资质，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”之规定，张重山与黄斌之间的建设工程施工合同关系应为无效。关于本诉部分。一审法院对于张重山要求黄斌偿还工程垫付款48291.5元的诉请不予支持。理由如下：1.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国

广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终19275号上诉人（原审原告、原审反诉被告）:张重山，男，1971年1月5日出生，汉族，住广州市花都区。委托诉讼代理人：张恒山，系张重山的弟弟。被上诉人（原审被告、原审反诉原告）:黄斌，男，1977年1月11日出生，汉族，住贵州省余庆县。委托诉讼代理人：梁炽豪，国信信扬（南沙）律师事务所律师。上诉人张重山因与被上诉人黄斌建设工程施工合……