非法经营罪 （2017）粤09刑终143号

本院认为，上诉人雷五杏、刘某甲、赵某甲、王某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，收购烟叶到茂名销售，扰乱市场秩序，非法经营烟叶数额价值人民币447720元，属于情节特别严重，其四人的行为均已构成非法经营罪。原审判决定罪准确，主从犯认定正确，量刑适当。茂南区人民法院（2016）粤0902刑初146号刑事判决在本院发回重审后，没有新的证据事实的情况下，重新作出的（2016）粤0902刑初386号判决对各被告人提高了罚金刑。违反《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条第一项“第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。”这一规定，应予以纠正。关于上诉人雷五杏及其辩护人提出关于烟叶价格确定问题，犯罪未遂的问题，上诉人刘某甲及其辩护人辩称具有自首情节的意见，上诉人赵某甲提出烟叶的价格等意见，原判决对此已作专门阐述，本院对此予以确认，不再累述。各上诉人的上诉理据不足，不予采纳。

原判认定以下事实：2014年年底，被告人王某甲从湖南省郴州市某物流信息部找到货运信息交给被告人刘某甲，被告人赵某甲、刘某甲通过该信息联系到茂名货主。然后，被告人赵某甲、刘某甲和茂名货主一起到被告人雷五杏处收购烟叶，拉到茂名销售，从而三被告人互相认识。2015年1月18日，被告人赵某甲打电话给被告人雷五杏，要求他找二车黄烟叶，雷五杏回答只能找到一车。两人还在电话上约定由雷五杏出本钱找到烟叶，赵某甲介绍茂名的买家给雷五杏认识，雷五杏另外支付2000元介绍费给赵某甲。第二天，被告人雷五杏、赵某甲、刘某甲就驾驶车牌号码为赣Ｃ×××××大货车（车主是被告人王某甲）到郴州市桂阳县仁义镇下半塘村和东城镇各收一部分烟叶装满一车。赵某甲就打电话给王某甲告诉其要拉一车烟叶到茂名市，王某甲回答没有证件不能拉黄烟叶，但赵某甲告诉其有老板跟车，有事情老板负责。在上高速公路前，王某甲与雷五杏、赵某甲、刘某甲汇合，王某甲交2000元给刘某甲作差旅费。雷五杏作为烟叶的货主跟车、赵某甲、刘某甲作为司机并负责打电话跟茂名市的买家联系，三人一起将烟叶拉往茂名市。被告人雷五杏、赵某甲、刘某甲拉烟叶到茂名市，在茂南区茂南大道名

蛷五杏、刘某甲非法经营二审刑事判决书广东省茂名市中级人民法院刑事判决书（2017）粤09刑终143号：广东省茂名市茂南区人民法院审理广东省茂名市茂南区人民检察院指控被告人雷五杏、刘某甲、赵某甲、王某甲犯非法经营罪一案，于2016年5月23日作出（2016）粤0902刑初146号刑事判决:一、被告人雷五杏犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。二、被告人刘某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑……