（2015）邵中民一终字第1148号

本案系劳动争议纠纷，争议的焦点是：一、新龙矿业与谢来牛协议解除劳动合同的行为是否合法、有效；二、解除劳动合同后，谢来牛主张的工伤待遇该如何支付；三、谢来牛能否因职业病工伤，同时获得工伤保险待遇和民事赔偿；四、谢来牛主张的赔偿项目及金额是否应支持。关于本案赔偿的工资标准，应按谢来牛患职业病前12个月的月平均工资计算，但因2013年8月伤残等级确定时双方已于之前的2011年6月实际解除劳动合同，故计算2010年6月至2011年5月的月平均工资较为适宜，又因谢来牛只提供了2010年6月至12月的工资发放表，而新龙矿业未就此提供相关证据予以反证，故本院按这7个月的平均工资即3057元／月计算谢来牛本人工资。一、新龙矿业与谢来牛协议解除劳动合同的行为是否合法、有效。根据《职业病防治法》第五十六条第二款和《劳动合同法》第四十二条（二）项之规定，用人单位在疑似职业病病人诊断或医学观察期内，不得单方解除或者终止与劳动者订立的劳动合同。但法律法规并未禁止此种情形下劳动者提出与用人单位协议解除劳动合同。谢来牛属于十级伤残，也不属于《工伤保险条例》内应予保留劳动关系的伤残等级，此种情形下是允许劳动者提出申请

本案系劳动争议纠纷，争议的焦点是：一、新龙矿业与谢来牛协议解除劳动合同的行为是否合法、有效；二、解除劳动合同后，谢来牛主张的工伤待遇该如何支付；三、谢来牛能否因职业病工伤，同时获得工伤保险待遇和民事赔偿；四、谢来牛主张的赔偿项目及金额是否应支持。关于本案赔偿的工资标准，应按谢来牛患职业病前12个月的月平均工资计算，但因2013年8月伤残等级确定时双方已于之前的2011年6月实际解除劳动合同，故计算2010年6月至2011年5月的月平均工资较为适宜，又因谢来牛只提供了2010年6月至12月的工资发放表，而新龙矿业未就此提供相关证据予以反证，故本院按这7个月的平均工资即3057元／月计算谢来牛本人

湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）邵中民一终字第1148号上诉人（原审原告）谢来牛。上诉人（原审被告）湖南新龙矿业有限责任公司。法定代表人袁圣祥，系该公司董事长。委托代理人罗琪，系该公司职员。委托代理人王垠方，湖南楚信律师事务所律师。上诉人谢来牛因与上诉人湖南新龙矿业有限责任公司（以下简称新龙矿业）劳动争议纠纷一案，均不服湖南省新邵县人民法院于二○一五年十一月五日作出的（201……