走私、贩卖、运输、制造毒品 （2019）湘31刑终239号

上诉人张松为牟取非法利益，违反国家毒品管理规定，贩卖“甲基苯丙胺”100克，着手实施犯罪后因意志以外的原因而未得逞，其行为构成贩卖毒品罪(未遂)。张松在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。关于上诉人张松贩卖“甲基苯丙胺”100克的行为定性问题。上诉人张松不知道是假毒品而当做毒品贩卖，主观上具有贩卖毒品的故意，依法构成贩卖毒品犯罪。因对事实认识错误，属对象不能犯，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。张松及其辩护人关于张松不构成犯罪的上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。张松上诉及其辩护人辩护称：原审判决认定张松贩卖“甲基苯丙胺”100克的证据不足；张松的供述与证人证言相互矛盾，张松不构成犯罪。经查，张松贩卖“甲基苯丙胺”100克事实的认定不仅有上诉人张松的供述，且有证人姚亮、韩仲军的相关证言证实及银行卡交易记录、微信交易记录相印证。虽张松帮姚亮购买毒品在数量、交易金额二人的供述虽不完全一致，原审从有利于被告角度出发，综合全案证据，认定其贩卖毒品100克符合证据裁判原则，该上诉理由与审理查明的证据不符，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实

上诉人张松为牟取非法利益，违反国家毒品管理规定，贩卖“甲基苯丙胺”100克，着手实施犯罪后因意志以外的原因而未得逞，其行为构成贩卖毒品罪(未遂)。张松在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。关于上诉人张松贩卖“甲基苯丙胺”100克的行为定性问题。上诉人张松不知道是假毒品而当做毒品贩卖，主观上具有贩卖毒品的故意，依法构成贩卖毒品犯罪。因对事实认识错误，属对象不能犯，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。张松及其辩护人关于张松不构成犯罪的上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。张松上诉及其辩护人辩护称：原审判决认定张松贩卖“甲基苯丙胺”100克的证据不

湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘31刑终239号原公诉机关湖南省凤凰县人民检察院。上诉人（原审被告人）张松，男，1987年2月15日出生于湖南省凤凰县，汉族，初中文化，无业。因犯合同诈骗罪于2008年4月16日被贵州省铜仁市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金二万元，2012年9月6日刑满释放。因本案于2018年1月23日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于……