开设赌场罪 （2020）皖05刑终74号

本院认为，上诉人曹杨伙同他人在网络上开设赌场，抽头渔利共计37406.56元，情节严重，其行为构成开设赌场罪。上诉人曹杨能主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚。上诉人曹杨案发后认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，依法从宽处罚。对抗诉机关提出原判不采纳检察机关的量刑建议系适用法律错误的抗诉意见。经审理认为，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，对于认罪认罚案件，人民法院作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。本案上诉人曹杨犯开设赌场罪，虽属情节严重，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，但因曹杨有自首情节，检察机关量刑建议为有期徒刑一年十个月符合法律规定，不存在明显不当。在没有法律规定的五种除外情形下，一审法院不采纳检察机关量刑建议不符合法律规定。故此抗诉意见成立，应予采纳。对抗诉机关提出原判责令被告人曹杨退交违法所得374

原判认定：一、自2019年3月以来,被告人曹杨与王财贵(已判决)合伙在我市花山区王家山小区30栋201室内经营网络百家乐赌场,由曹杨负责提供“申博”赌博网站账号和密码给该赌场使用,以获取赌博网站按照该账号盈利额的5%比例返还的所谓“返水钱”;王财贵则通过曹杨提供的“申博”赌博网站账号和密码,帮助赌客在该赌博网站下注进行百家乐赌博,以获取赌博网站按照每笔下注金额的1.2%比例返还的所谓“洗码费”。截至4月24日被查获,该赌场获得的“洗码费”至少为人民币26406.56元。二、2019年4月下旬至5月31日期间,被告人曹杨采取上述同样方式,与丁继兵(已判决)合伙在我市花山区万嘉颐园五村1栋208室经营网络百家乐赌场。丁继兵共计获得“洗码费”8000元，曹杨共计获得“返水钱”3000元以及丁继兵支付的“跑腿费”1200元。2019年8月7日，被告人曹杨主动到公安机关投案，并如实交代了开设赌场的事实。原判认为：被告人曹杨伙同他人在网络上开设赌场，抽头渔利共计37406.56元，情节严重，其行为触犯了刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人曹杨能主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，

安徽省马鞍山市中级人民法院刑事判决书（2020）皖05刑终74号抗诉机关马鞍山市花山区人民检察院。上诉人（原审被告人）曹杨,男,1992年5月25日出生于安徽省马鞍山市,汉族,大专文化程度,无业,居住地马鞍山市雨山区。因涉嫌犯开设赌场罪,于2019年8月8日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留,同年9月12日经马鞍山市花山区人民检察院批准,当日被马鞍山市公安局花山分局逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。指定……