（2015）深中法劳终字第4358号

关于事实劳动关系。本案中，福建省泉发建设工程有限公司非法将部分工程发包给不具有用工主体资格的实际施工人出学新，出学新转包给不具有用工主体资格的实际施工人杨明开，两人共同管理上述工程，由该实际施工人出学新、杨明开自行招用罗学奎等人进行劳动。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》相关规定，劳动法上的劳动关系是指用人单位向劳动者给付劳动报酬，而劳动者则向用人单位提供职业性的劳动所形成的法律关系。在确认是否形成劳动关系上要把握两个方面：一是劳动者和用人单位都是劳动关系的主体，劳动者通过与用人单位建立劳动关系并付出劳动获得报酬；二是劳动关系与劳动过程相联系，在劳动过程中，劳动者被列为用人单位的组成人员，担任一定的工作，遵守用人单位的劳动纪律，服从指挥、接收管理，与劳动过程没有直接联系的社会关系不属于劳动法调整的劳动关系。根据上述分析，无论实际施工人出学新、杨明开是否具备用工主体资格，由于实际施工人出学新、杨明开招用的劳动者罗学奎并非与福建省泉发建设工程有限公司建立劳动关系，其不属于福建省泉发建设工程有限公司组成人员，不接受福建省泉发建设工程有限公司指挥和管理，福建省泉发建设工程有

关于事实劳动关系。本案中，福建省泉发建设工程有限公司非法将部分工程发包给不具有用工主体资格的实际施工人出学新，出学新转包给不具有用工主体资格的实际施工人杨明开，两人共同管理上述工程，由该实际施工人出学新、杨明开自行招用罗学奎等人进行劳动。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》相关规定，劳动法上的劳动关系是指用人单位向劳动者给付劳动报酬，而劳动者则向用人单位提供职业性的劳动所形成的法律关系。在确认是否形成劳动关系上要把握两个方面：一是劳动者和用人单位都是劳动关系的主体，劳动者通过与用人单位建立劳动关系并付出劳动获得报酬；二是劳动关系与劳动过程相联系，在劳动过程中，劳动者被列为用人

广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）深中法劳终字第4358号上诉人（原审原告）罗学奎，户籍地址四川省大竹县。委托代理人陈贵琼，广东鹏浩律师事务所律师，执业证号14403200511846880。委托代理人林秀换，广东鹏浩律师事务所实习律师，实习证号19021409210773。被上诉人（原审被告）福建省泉发建设工程有限公司，住所地福建省石狮市灵秀镇。法定代表人庄清泉，董事长。委托……