贪污 （2015）邵中刑二终字第78号

原审被告人李某以非法占有为目的，利用其担任新邵县小塘镇民政办副主任的职务便利，虚构事实，违规为其父亲办理“优抚双定”补助，共计骗取优抚资金4万余元，数额较大，其行为已构成贪污罪。从本案查证的事实来看，李某的行为在主、客观上均符合贪污罪的犯罪构成要件，应当以贪污罪追究其刑事责任，原判认定李某的行为构成诈骗不当。抗诉机关抗诉提出原判定性为诈骗罪错误，李某的行为构成贪污罪的理由成立，本院予支持。李某辩解提出，对“优抚双定”没有最终审批权，其行为构成诈骗罪的理由不能成立，本院不予采纳。综上，结合李某有自首情节和立功表现，以及在一审提起公诉前退还全部赃款等实际案情，可对李某免予刑事处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审理程序合法，但适用法律错误，定罪不准，二审予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款（一）项、第三款，第六十七条第一款，第六十八条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省新邵县人民法院（2015）新刑初字第167号刑事判决；二、原审被告人李某犯贪污罪，免予刑事处罚。本判决为终审判决。审　判　

原审被告人李某以非法占有为目的，利用其担任新邵县小塘镇民政办副主任的职务便利，虚构事实，违规为其父亲办理“优抚双定”补助，共计骗取优抚资金4万余元，数额较大，其行为已构成贪污罪。从本案查证的事实来看，李某的行为在主、客观上均符合贪污罪的犯罪构成要件，应当以贪污罪追究其刑事责任，原判认定李某的行为构成诈骗不当。抗诉机关抗诉提出原判定性为诈骗罪错误，李某的行为构成贪污罪的理由成立，本院予支持。李某辩解提出，对“优抚双定”没有最终审批权，其行为构成诈骗罪的理由不能成立，本院不予采纳。综上，结合李某有自首情节和立功表现，以及在一审提起公诉前退还全部赃款等实际案情，可对李某免予刑事处罚。原判认定事实清楚

湖南省邵阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）邵中刑二终字第78号抗诉机关湖南省新邵县人民检察院。原审被告人李某，男，1962年8月18日出生于湖南省新邵县，汉族。因涉嫌贪污犯罪于2015年5月20日被湖南省新邵县人民检察院取保候审，同年8月4日被湖南省新邵县人民法院决定继续取保候审。湖南省新邵县人民法院审理湖南省新邵县人民检察院指控原审被告人李某犯贪污罪一案，于二○一五年十月十日作出（2……