建设工程施工合同纠纷 （2016）鲁12民终589号

二审中，范维刚申请证人刘某出庭作证，证人刘某的证言可以证实，范维刚一审提供的工程结算表和欠条由刘某出具。刘某虽然与泰安市正大建筑工程有限公司签订了《建筑工程内部承包合同》，但刘某并非泰安市正大建筑工程有限公司的职工，其出具欠条的行为并非职务行为。刘某系借用泰安市正大建筑工程有限公司的资质，双方是挂靠关系，对此泰安市正大建筑工程有限公司也予以认可。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”依据上述法律规定，刘某作为挂靠人、泰安市正大建筑工程有限公司作为被挂靠人应当作为共同诉讼人参加诉讼。范维刚在一审诉讼中并未将刘某列为被告起诉，遗漏了必须参加诉讼的当事人。经二审询问，范维刚申请刘某作为当事人参加诉讼，并要求其承担责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十七条规定：“必须参加诉讼的当事人或者有独立请求权的第三人，在第一审程序中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解；调解不成的，发回重审。”根据上述法律

二审中，范维刚申请证人刘某出庭作证，证人刘某的证言可以证实，范维刚一审提供的工程结算表和欠条由刘某出具。刘某虽然与泰安市正大建筑工程有限公司签订了《建筑工程内部承包合同》，但刘某并非泰安市正大建筑工程有限公司的职工，其出具欠条的行为并非职务行为。刘某系借用泰安市正大建筑工程有限公司的资质，双方是挂靠关系，对此泰安市正大建筑工程有限公司也予以认可。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”依据上述法律规定，刘某作为挂靠人、泰安市正大建筑工程有限公司作为被挂靠

山东省莱芜市中级人民法院民 事 裁 定 书(2016)鲁12民终589号上诉人（原审原告）：范维刚。委托诉讼代理人：宋遵义，山东舜翔（东营）律师事务所律师，执业证号：13705201210315735。被上诉人（原审被告）：泰安市正大建筑工程有限公司。法定代表人：陈来生，董事长。委托诉讼代理人：李涛，山东东岳律师事务所律师，执业证号：13709200910223470。被上诉人（原审被告）：莱芜鲁……