强奸 （2017）苏07刑终138号

被告人徐华中与不满十四周岁的幼女发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人徐华中已经着手实行犯罪，但由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。为维护社会治安管理秩序，保护妇女儿童的人身权利不受侵犯，打击刑事犯罪，原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款，第二十三条之规定，以强奸罪，判决被告人徐华中有期徒刑四年七个月。上诉人徐华中不服原审判决，向本院上诉称，1、上诉人未有强奸被害人的想法和行为，本案应以猥亵儿童罪定罪量刑；2、公安机关的四份讯问笔录系非法证据；3、被害人的陈述不能作为本案的定案依据，被害人无能力描述本案，其证言具有虚假性。综上，请求二审法院查清事实，依法对上诉人以猥亵儿童罪定罪量刑。上诉人徐华中的辩护人发表的辩护意见同上诉人徐华中的上诉意见。经本院审理查明与原审判决对案件事实的认定相同；一审有关证据均经一审当庭出示、质证和认证，本院予以确认。二审中，未有新证据。本院认为，本案的争议焦点在于上诉人徐华中所实施的犯罪行为的定性，即上诉人徐华中的行为构成强奸罪还是猥亵儿童罪。强奸罪与猥亵儿童罪的区别关键在于犯罪的主观方面，即表现为直接

被告人徐华中与不满十四周岁的幼女发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人徐华中已经着手实行犯罪，但由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。为维护社会治安管理秩序，保护妇女儿童的人身权利不受侵犯，打击刑事犯罪，原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款，第二十三条之规定，以强奸罪，判决被告人徐华中有期徒刑四年七个月。上诉人徐华中不服原审判决，向本院上诉称，1、上诉人未有强奸被害人的想法和行为，本案应以猥亵儿童罪定罪量刑；2、公安机关的四份讯问笔录系非法证据；3、被害人的陈述不能作为本案的定案依据，被害人无能力描述本案，其证言具有虚假性。综上，请求二审

江苏省连云港市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)苏07刑终138号原公诉机关江苏省灌南县人民检察院。上诉人（原审被告人）徐华中，男，1971年1月21日生于江苏省灌南县，汉族，高中文化，农民，住江苏省灌南县。因涉嫌犯强奸罪，于2016年8月3日被灌南县公安局刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于灌南县看守所。辩护人杨正兵，江苏海西律师事务所律师。江苏省灌南县人民法院审理江苏省灌南县人民检……