（2015）鄂汉江中刑终字第00133号

被告人鄢某作为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款4万元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。关于公诉机关指控鄢某变卖管材的价值50712.4元，因仅有鄢某的供述证明，无其他证据印证，不予认定。鄢某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且退出赃款4万元，犯罪较轻，依法可以免除处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第九十三条、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决：一、鄢某犯贪污罪，免予刑事处罚。二、对涉案赃款4万元予以追缴，上缴国库。仙桃市人民检察院抗诉认为，原审判决认定事实错误，适用法律不当：一、原审判决认为公诉机关指控鄢某变卖管材的价值50712.4元仅有鄢某的供述无其他证据印证，而以其所获赃款4万元作为鄢某的犯罪数额，属认定事实错误，指控鄢某贪污犯罪数额为50712.4元，有鄢某的多次供述、证人湖北鄂美塑料制品有限公司法人代表赵某的证言及相关管材供货单等书证证明，事实清楚，证据确实充分；二、就犯罪数额而言，即便按鄢某所获赃款4万元来确定，也不属于犯罪较轻，虽有自首情节，也应当判处有期徒刑以上刑罚，而不应免予刑

被告人鄢某作为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款4万元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。关于公诉机关指控鄢某变卖管材的价值50712.4元，因仅有鄢某的供述证明，无其他证据印证，不予认定。鄢某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且退出赃款4万元，犯罪较轻，依法可以免除处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第九十三条、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决：一、鄢某犯贪污罪，免予刑事处罚。二、对涉案赃款4万元予以追缴，上缴国库。仙桃市人民检察院抗诉认为，原审判决认定事实错误，适用法律不当：一、原审判决认为公诉机关指控

湖北省汉江中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）鄂汉江中刑终字第00133号抗诉机关（原公诉机关）仙桃市人民检察院。原审被告人鄢某，仙桃市杨林尾镇水管所原副所长。因涉嫌犯贪污罪，于2015年3月23日被仙桃市人民检察院取保候审。仙桃市人民法院审理仙桃市人民检察院指控原审被告人鄢某犯贪污罪一案，于2015年7月2日作出（2015）鄂仙桃刑初字第00269号刑事判决。仙桃市人民检察院不服，于同年7……