（2014）洪刑一终字第149号

原审被告人罗某甲纠集上诉人罗小平等人持械聚众与人斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，罗小平的地位作用小于罗小平，可酌情从轻处罚，另罗小平虽自动投案，在侦查机关如实供述了自己的罪行，但在一审庭审中，推翻在侦查机关供述的主要犯罪事实，不应当认定为自首。上诉人罗小平提出其构成自首的上诉理由，不予采纳。另罗小平提出在共同犯罪中其属从犯，系初犯、偶犯，也是最大的受害人，原审判决量刑过重的上诉理由，本院认为，罗小平与罗某甲、罗某乙在斗殴中均持刀冲向对方，均表现为积极主动，但罗小平是被纠集参与，与纠集者罗某甲的作用有所差别，原审判决未在罗某甲和罗小平间区分主从犯，而是认定罗小平所起作用相对罗某甲小，给予罗小平酌情从轻处罚，正确；罗小平在斗殴中被对方刺伤，是受害人，但罗小平持械积极参与斗殴，构成聚众斗殴罪，应依法惩处，原审判决根据罗小平参与犯罪情节和量刑情节，判处其有期徒刑三年，适当，对罗小平的上诉理由，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁

原审被告人罗某甲纠集上诉人罗小平等人持械聚众与人斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，罗小平的地位作用小于罗小平，可酌情从轻处罚，另罗小平虽自动投案，在侦查机关如实供述了自己的罪行，但在一审庭审中，推翻在侦查机关供述的主要犯罪事实，不应当认定为自首。上诉人罗小平提出其构成自首的上诉理由，不予采纳。另罗小平提出在共同犯罪中其属从犯，系初犯、偶犯，也是最大的受害人，原审判决量刑过重的上诉理由，本院认为，罗小平与罗某甲、罗某乙在斗殴中均持刀冲向对方，均表现为积极主动，但罗小平是被纠集参与，与纠集者罗某甲的作用有所差别，原审判决未在罗某甲和罗小平间区分主从犯，而是认定罗小平所起作用相对罗某甲小

江西省南昌市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）洪刑一终字第149号原公诉机关江西省南昌县人民检察院。上诉人（原审被告人）罗小平，男，1974年7月30日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年1月24日被逮捕，同年1月25日被取保候审，同年4月9日被逮捕。现羁押于南昌县看守所。辩护人周孝灿，江西经炜律师事务所律师。原审被告人罗某甲，男，1969年11月8日出……