（2014）固刑终字第71号

上诉人苏秀海以试车为名将车开走据为己有的行为构成盗窃罪。被告人苏秀海在被公安机关执行拘留以后，趁押解人员不备之机脱逃，其行为还构成脱逃罪。应对上诉人苏秀海依法实行数罪并罚。上诉人苏秀海系累犯，应当从重处罚；其犯罪后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可以从轻处罚。上诉人以其将被害人车辆开回家据为己有的行为应定为诈骗罪，对脱逃罪定性无异议但该罪量刑过重为由提起上诉，请求二审法院公正定罪量刑的上诉理由。经查，诈骗罪与盗窃罪的共同点是以非法占有为目的，区别在于被害人对财物是否有转移占有的意思和行为，如有则成立诈骗罪，如没有则成立盗窃罪。本案中上诉人苏秀海主观上不是买车，而是以非法占有该车辆为目的，采取买车试驾的欺骗手段，使被害人把车交给上诉人进行试车。上诉人在试车过程中将车开回家中据为己有。上诉人在盗窃该车辆前确实是实施了欺骗行为，但该欺骗行为所期待的是被害人给其“试车”，并没有期待被害人自愿将车交给其占有。被害人也没有因为上诉人的欺骗行为产生认识的而已。上诉人的行为不符合诈骗罪中受害人基于行为人的欺骗产生错误认识而处分财产这一客观要件。而是上诉人违反了受害人的意思将该车据为己有。一、二审庭

上诉人苏秀海以试车为名将车开走据为己有的行为构成盗窃罪。被告人苏秀海在被公安机关执行拘留以后，趁押解人员不备之机脱逃，其行为还构成脱逃罪。应对上诉人苏秀海依法实行数罪并罚。上诉人苏秀海系累犯，应当从重处罚；其犯罪后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可以从轻处罚。上诉人以其将被害人车辆开回家据为己有的行为应定为诈骗罪，对脱逃罪定性无异议但该罪量刑过重为由提起上诉，请求二审法院公正定罪量刑的上诉理由。经查，诈骗罪与盗窃罪的共同点是以非法占有为目的，区别在于被害人对财物是否有转移占有的意思和行为，如有则成立诈骗罪，如没有则成立盗窃罪。本案中上诉人苏秀海主观上不是买车，而是以非法占有该车辆为目的，采

宁夏回族自治区固原市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）固刑终字第71号原公诉机关宁夏回族自治区彭阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）苏秀海，男，1976年1月9日出生于宁夏彭阳县，回族，文盲，农民，捕前住宁夏回族自治区彭阳县。1996年2月7日因犯盗窃罪被彭阳县人民法院判处有期徒刑一年六个月；2005年1月12日因犯盗窃罪被吴忠市利通区人民法院判处有期徒刑三年；2009年4月3日因犯盗窃罪……