（2015）塔刑终初字第44号

合同分为书面与口头两种形式，本案原审被告人马小龙、妥俊虎与受害人张某某等经口头约定将牛出售后给付余款，并实施了支付定金、拉牛的行为，双方的口头牲畜买卖合同即已成立并开始履行。原审被告人马小龙、妥俊虎将牛出售后，本应按合同约定支付买牛款，却因其售牛款偿还了所欠贷款，已丧失了给付买牛款的履行合同能力，但其却以伪造的土地承包合同做担保，隐瞒了无法付款的真相，非法占有了受害人卖牛款325000元，属合同履行过程中产生的不法行为，故应以合同诈骗罪追究其刑事责任。故一审判决认定原审被告人马小龙、妥俊虎不是在合同签订、履行过程中产生的诈骗行为，以诈骗罪追究其刑事责任定性错误，应予纠正。原审被告人马小龙、妥俊虎马小龙提出系用真实身份信息赊牛，牛卖了后把钱还给了贷款公司，其愿意承担偿还购牛款的责任并在欠条上签了字，没有诈骗的故意，期间提供假的土地承包合同作担保是为了拖延还款时间，是民间欠账，不构成合同诈骗。本院经审查认为，原审被告人马小龙、妥俊虎前期以真实身份信息赊牛等行为均是平等自愿基础上的合法民事行为，但其在履行民事合同过程中，未按约定将售牛款给付受害人，且已无实际给付能力。认定“欠钱不还”是否属于

合同分为书面与口头两种形式，本案原审被告人马小龙、妥俊虎与受害人张某某等经口头约定将牛出售后给付余款，并实施了支付定金、拉牛的行为，双方的口头牲畜买卖合同即已成立并开始履行。原审被告人马小龙、妥俊虎将牛出售后，本应按合同约定支付买牛款，却因其售牛款偿还了所欠贷款，已丧失了给付买牛款的履行合同能力，但其却以伪造的土地承包合同做担保，隐瞒了无法付款的真相，非法占有了受害人卖牛款325000元，属合同履行过程中产生的不法行为，故应以合同诈骗罪追究其刑事责任。故一审判决认定原审被告人马小龙、妥俊虎不是在合同签订、履行过程中产生的诈骗行为，以诈骗罪追究其刑事责任定性错误，应予纠正。原审被告人马小龙、妥俊

新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）塔刑终初字第44号抗诉机关沙湾县人民检察院。原审被告人马小龙，曾用名马学文，男，回族，1972年12月17日出生，初中文化程度，无固定职业，户籍所在地沙湾县金沟河镇，2014年3月30日因涉嫌合同诈骗罪被沙湾县公安局刑事拘留，同年5月6日经沙湾县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于沙湾县看守所。原审被告人妥俊虎，男，回……