建设工程施工合同纠纷 （2015）大民二终字第00270号

原审法院主要存在以下问题：1.关于对焦焕德施工的工程量进行鉴定的问题。一审法院依据焦焕德的申请对案涉工程的工程量及工程价款委托鉴定，并无不妥。但鉴定未能顺利进行，在鉴定机构的退鉴函中阐明了两个理由：一是案涉工程多为隐蔽工程，并无图纸等计算依据；二是瑞金公司拒绝配合鉴定人员进入施工现场。对于材料不全导致的无法鉴定，应由焦焕德承担相应的风险，但对于瑞金公司不予配合导致的鉴定不能，应由瑞金公司承担相应的责任。一审法院将退鉴的风险全部归责于焦焕德，对其有失公平。故本案发回后，一审法院应当对焦焕德主张的工程量及工程价款重新进行司法鉴定，对于瑞金公司认可焦焕德已施工的工程量（包括一审的庭审中瑞金公司认可的地面、两个门岗、旗杆座、围栏等工程）及工程价款予以核算，对于合同有约定而瑞金公司不予认可的工程量部分，由瑞金公司针对是否存在其他实际施工的案外人等相关情况进行举证，进而确认焦焕德实际施工的工程量及工程款数额，再结合瑞金公司已付工程款的情况，对瑞金公司是否欠付焦焕德的工程款等事项依法作出认定和处理。若瑞金公司仍拒绝配合鉴定，可依据相关法律规定责令其承担不利的法律后果。2.关于焦焕德的诉请是否超过诉讼

原审法院主要存在以下问题：1.关于对焦焕德施工的工程量进行鉴定的问题。一审法院依据焦焕德的申请对案涉工程的工程量及工程价款委托鉴定，并无不妥。但鉴定未能顺利进行，在鉴定机构的退鉴函中阐明了两个理由：一是案涉工程多为隐蔽工程，并无图纸等计算依据；二是瑞金公司拒绝配合鉴定人员进入施工现场。对于材料不全导致的无法鉴定，应由焦焕德承担相应的风险，但对于瑞金公司不予配合导致的鉴定不能，应由瑞金公司承担相应的责任。一审法院将退鉴的风险全部归责于焦焕德，对其有失公平。故本案发回后，一审法院应当对焦焕德主张的工程量及工程价款重新进行司法鉴定，对于瑞金公司认可焦焕德已施工的工程量（包括一审的庭审中瑞金公司认可的

辽宁省大连市中级人民法院民 事 裁 定 书（2015）大民二终字第00270号上诉人（原审原告）：焦焕德，无职业。委托代理人：杨继辉，辽宁亿信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大连瑞金海产品有限公司，住所地大连经济技术开发区大李家镇城子村。法定代表人：丛敏江，该公司经理。委托代理人：张镜非。原审原告焦焕德与原审被告大连瑞金海产品有限公司（以下简称瑞金公司）建设工程施工合同纠纷一案，大连经济技术……