（2015）济刑二终字第26号

被告人杨振国的行为构成非法经营罪，其违反国家烟草专卖管理法律法规，多次受到行政处罚后，仍不思悔改，依法对其酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项之规定，判决被告人杨振国犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金七千元；涉案中华牌香烟（软）535条予以没收。宣判后，原公诉机关不抗诉。原审被告人杨振国不服判决，以“1、其与亲属张某甲、刘某甲合伙经营涉案烟酒商店，而张、刘二人均办理了烟草专卖零售许可证，应视为其持有烟草专卖零售许可证，其行为系有证情况下的超范围、跨地域经营，属于行政处罚的范畴，不应追究其刑事责任；2、即便认定其行为构成非法经营罪，部分查扣的烟草系其代他人销售，该部分金额不应认定为犯罪数额，且其因意志以外的原因未能销售涉案烟草，系未遂，原判量刑重”为由，提出上诉。其辩护人以上述同样理由为其进行辩护。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。关于上诉人杨振国及其辩护人提出的杨与亲属张某甲、刘某甲合伙经营涉案烟酒商店，而张

被告人杨振国的行为构成非法经营罪，其违反国家烟草专卖管理法律法规，多次受到行政处罚后，仍不思悔改，依法对其酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项之规定，判决被告人杨振国犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金七千元；涉案中华牌香烟（软）535条予以没收。宣判后，原公诉机关不抗诉。原审被告人杨振国不服判决，以“1、其与亲属张某甲、刘某甲合伙经营涉案烟酒商店，而张、刘二人均办理了烟草专卖零售许可证，应视为其持有烟草专卖零售许可证，其

山东省济南市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）济刑二终字第26号原公诉机关济南市历城区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨振国，男，1978年8月5日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，无业，户籍地济南市，住济南市，2008年4月14日因销售非法生产烟草专卖品及未在当地烟草批发企业进货被济南市历下区烟草专卖局罚款1608.3元，2009年12月14日因未在当地烟草专卖批发企业进货被济南市历下……