建设工程施工合同纠纷 （2015）盐民终字第03203号

胡永程不具备道路工程施工资质，其为承揽涉案道路工程，挂靠于具有施工资质的众凯公司，并由众凯公司与木材产业公司签订涉案道路工程施工合同，后该道路工程由胡永程施工建设，胡永程又将涉案道路的基础土方工程口头分包给同样不具备道路工程施工资质的肖正海施工，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效，……（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”及第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”的规定，应当认定众凯公司与木材产业公司签订的建设工程施工合同以及胡永程与肖正海之间的分包合同均为无效合同。众凯公司辩称未出借资质给胡永程，但又不清楚涉案工程由谁具体负责施工，而原审法院自木材产业公司调取的资金申报表、发票、转账支票存根、收据等证据却能证明胡永程具体负责涉案工程，涉案工程款经由银行转账至众凯公司，陈玉刚在原审法院向其调查时亦陈述胡永程是借用众凯公司资质承包的涉案工程，众凯公司在涉案

胡永程不具备道路工程施工资质，其为承揽涉案道路工程，挂靠于具有施工资质的众凯公司，并由众凯公司与木材产业公司签订涉案道路工程施工合同，后该道路工程由胡永程施工建设，胡永程又将涉案道路的基础土方工程口头分包给同样不具备道路工程施工资质的肖正海施工，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效，……（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”及第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效

江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）盐民终字第03203号上诉人（原审被告）盐城市众凯工程有限公司，住所地盐城市城南新区新都街道人民南路5号国际创投中心南楼303室。法定代表人龚庆忠，该公司总经理。委托代理人王晓晖，江苏众冠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）肖正海，居民。委托代理人肖正祥，盐城市大丰区离退休法官协会法律服务部法律工作者。原审被告胡永程，居民。原审被告陈玉刚，居民……