非法经营 （2015）吉中刑二终字第32号

上诉人黄某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无证非法经营烟草专卖品，价值38.9439万元（其中既遂5.4632万元，未遂33.4807万元），其行为已构成非法经营罪。关于黄某及其辩护人提出本案中大部分香烟在车库和柴火间就被查获了，还未出售，属犯罪未遂的意见。经查，从非法经营烟草专卖品犯罪的客观方面看，经营行为是一个包括收购、运输、销售等一系列行为的复合行为，其核心在于销售，只有实施完销售行为，非法经营行为即既遂，因此，未实施完毕非法经营罪客观方面的全部构成要件即应认定为犯罪未遂。本案中，黄某收购的烟草大部分尚未销售，属犯罪未遂，且本案中大部分香烟未交易并已缴获，未造成严重后果，依法应比照既遂犯予以减轻处罚，该上诉和辩护意见予以采纳。黄某归案后能如实供述自己的全部犯罪事实，自愿认罪，依法可从轻处罚。二审期间，黄某积极缴纳罚金，依法酌情从轻处罚。经其居住地社区矫正机构调查认为，对黄某宣告缓刑对当地居委会不会产生不良影响，社区矫正机构建议对其判处缓刑，实施社区矫正，故可对黄某适用缓刑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但因适用法律错误，导致

上诉人黄某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无证非法经营烟草专卖品，价值38.9439万元（其中既遂5.4632万元，未遂33.4807万元），其行为已构成非法经营罪。关于黄某及其辩护人提出本案中大部分香烟在车库和柴火间就被查获了，还未出售，属犯罪未遂的意见。经查，从非法经营烟草专卖品犯罪的客观方面看，经营行为是一个包括收购、运输、销售等一系列行为的复合行为，其核心在于销售，只有实施完销售行为，非法经营行为即既遂，因此，未实施完毕非法经营罪客观方面的全部构成要件即应认定为犯罪未遂。本案中，黄某收购的烟草大部分尚未销售，属犯罪未遂，且本案中大部分香烟未交易并已缴获，未造

江西省吉安市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）吉中刑二终字第32号原公诉机关江西省吉安市吉州区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄某。辩护人傅飞辉、刘明骏，江西青源律师事务所律师。江西省吉安市吉州区人民法院审理吉州区人民检察院指控原审被告人黄某犯非法经营罪一案，于二〇一五年一月八日作出（2014）吉刑初字第263号刑事判决。原审被告人黄某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉……