建设工程施工合同纠纷 （2020）浙04民终3343号

根据《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》的相关规定，挂靠的情形包括没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的、施工单位在施工现场派驻的项目负责人等与施工单位没有订立劳动合同，或没有建立劳动工资或者社会养老保险关系等。本案中钢结构安装合同的发包方与承包方分别为南湖混凝土公司与万翔公司，刘敦银参与订立合同并作为万翔公司代理人签名；合同中明确约定万翔公司指派刘敦银为工程负责人，但没有证据显示刘敦银与万翔公司有劳动关系；在施工过程中刘敦银对外采购材料、组织人员施工，没有证据显示万翔公司参与施工。上述行为符合挂靠的特征，可以证实刘敦银借用万翔公司的名义与资质承揽案涉工程的事实。挂靠施工违反法律规定，当属无效。根据《最高人民法院》第二条的规定，承包人可以按照合同约定主张工程价款。因该工程实际由刘敦银施工，刘敦银有权就工程款主张权利。就工程造价有争议部分几点说明：1、刘敦银主张的钢结构基础部分造价，诚然在预算中并不包括该部分报价，但此后双方签订的钢结构安装合同表明，双方已将此纳入施工承包范围并计算在170万元固定总价之中，刘敦银单独主张与双方约定的计价方式不符，不

根据《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》的相关规定，挂靠的情形包括没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的、施工单位在施工现场派驻的项目负责人等与施工单位没有订立劳动合同，或没有建立劳动工资或者社会养老保险关系等。本案中钢结构安装合同的发包方与承包方分别为南湖混凝土公司与万翔公司，刘敦银参与订立合同并作为万翔公司代理人签名；合同中明确约定万翔公司指派刘敦银为工程负责人，但没有证据显示刘敦银与万翔公司有劳动关系；在施工过程中刘敦银对外采购材料、组织人员施工，没有证据显示万翔公司参与施工。上述行为符合挂靠的特征，可以证实刘敦银借用万翔公司的名义与资质承揽案涉工

浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙04民终3343号上诉人（原审原告）：刘敦银，男，1967年3月8日出生，汉族，住浙江省嘉兴市南湖区。上诉人(原审被告)：嘉兴市南湖商品混凝土有限公司。住所地：浙江省嘉兴市南湖区大桥镇建国路**。法定代表人：韩晓辉，执行董事。委托诉讼代理人：郎元根，浙江甚昶律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴文珺，浙江甚昶律师事务所律师。原审第三人：嘉兴万翔建……